andrey

Путь к Файлу: /4 курс / Курс 4 / Второй семестр / АПП / РПП / Предпринимательское Пр / Предпринимательское право.doc

Ознакомиться или скачать весь учебный материал данного пользователя
Скачиваний:   0
Пользователь:   andrey
Добавлен:   14.01.2015
Размер:   235.5 КБ
СКАЧАТЬ

03.09.2004 г. – Предпринимательское право

Винниченко Сергей Ильич

 

Тема № 1.

Понятие и система предпринимательского права

План:

1. Понятие, предмет и метод предпринимательского права

2. Место предпринимательского права в российской правовой системе

3. Система и задачи курса «Предпринимательское право»

 

По первому вопросу см. статью Белых В.С. «Предпринимательское право в системе права России» («Правоведение», 2001 год, № 1)

 

1. Понятие, предмет и метод предпринимательского права

 

В настоящее время существует 3 основных концепции:

1) коммерческое право

Данную концепцию поддерживает кафедра МГУ и в частности Суханов.

Появилась данная концепция в конце 80-х – начале 90-х гг., в период появления ГК РФ.

Говоря политическим языком, это ультраправая концепция.

В основе данной концепции – свобода экономических отношений, неприкосновенность частной собственности.

Коммерческое право – это часть, институт гражданского права. Как самостоятельной отрасли права коммерческого права нет.

П.3 ст.2 ГК РФ: к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством.

Существуют определения Конституционного Суда РФ об отказе в принятии к рассмотрению жалобы о признании не соответствующими Конституции РФ положений п.3 ст.2 ГК РФ от 19 апреля 2001 г. № 99-О и от 7 февраля 2002 г. № 30-О.

 

2) хозяйственное право

Говоря политическим языком, это ультралевая концепция.

Хозяйственное право – это самостоятельная отрасль права (со своим предметом и методом).

Существует 2 разновидности хозяйственных отношений:

1) хозяйственно-имущественные отношения

Возникают между субъектами, осуществляющими предпринимательскую деятельность. Это горизонтальные отношения. Например: договор поставки.

2) хозяйственно-управленческие отношения

Возникают между компетентными органами государственной власти или органами местного самоуправления (с одной стороны) и субъектами, осуществляющими предпринимательскую деятельность (с другой стороны).

Это публичные отношения. Суть этих отношений заключается в осуществлении контроля и надзора со стороны государства за субъектом, осуществляющим предпринимательскую деятельность.

 

3) концепция предпринимательского права

Существует 3 разновидности правоотношений:

1) имущественные отношения

2) управленческие отношения (контроль, надзор)

3) внутриорганизационные (внутрикорпоративные) – это отношения внутри самого субъекта, осуществляющего предпринимательскую деятельность.

Предпринимательское право – это комплексное образование, формирующееся на стыке частного и публичного права и регулирующее предпринимательские имущественные (горизонтальные), предпринимательские управленческие (вертикальные) и внутрикорпоративные (локальные) правоотношения.

 

Предпринимательское право имеет диспозитивный метод регулирования.

Хозяйственное право называет диспозитивный, императивный, а также рекомендательный метод.

 

Понятие предпринимательской деятельности

С точки зрения ГК РФ (п.1 ст.2):

предпринимательская деятельность – это самостоятельная, осуществляемая на свой страх и риск деятельность с целью систематического получения прибыли лицом, зарегистрированным в качестве субъекта, осуществляющего предпринимательскую деятельность.

Признаки предпринимательской деятельности:

1) эта деятельность осуществляется самостоятельно

Свобода договора, которая может быть ограничена только ФЗ (п.2 ст.1 ГК РФ):

Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Согласно ст.49 ГК РФ коммерческие организации (за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом) могут осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом.

2) это деятельность, осуществляемая на свой страх и риск

Риск – это возможность претерпевания неблагоприятных имущественных последствий (это имущественные потери либо недополучение прибыли).

Причины (факторы) риска:

1) субъективные – воля участников предпринимательского оборота, неисполнение одной из сторон своих обязательств

2) объективные.

3) эта деятельность направлена на систематическое получение прибыли

Ст.396 ГК РФ

4) субъектный состав – лицо, которое должно быть в установленном законом порядке зарегистрировано в качестве субъекта, осуществляющего предпринимательскую деятельность (п.1 ст.2 ГК РФ).

Следует отметить противоречие п.1 ст.2 ГК РФ (субъект, осуществляющий предпринимательскую деятельность должен быть зарегистрирован в качестве такового) и положения об эмансипации (ст.27 ГК РФ), согласно которой несовершеннолетний, достигший шестнадцати лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он в частности с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью (в данном случае ничего не сказано о регистрации).

Т.о., данный признак является факультативным и влияет лишь на законность предпринимательской деятельности. Предпринимательская деятельность может быть как законной, так и незаконной.


Виды предпринимательской деятельности:

1) в зависимости от области применения предпринимательской деятельности:

ü предпринимательская деятельность, осуществляемая в капитальном строительстве

ü предпринимательская деятельность, осуществляемая в промышленности

ü предпринимательская деятельность, осуществляемая в сельском хозяйстве

ü предпринимательская деятельность, осуществляемая на транспорте и т.д.

 

2)                                            предпринимательская деятельность

 


в производственной сфере

 

- проектирование

- производство

- испытание

- эксплуатация

- утилизация

- сервисное обслуживание


в непроизводственной сфере

(сфере услуг):

 

- медицинские услуги

- информационные

- консультационные и др.


 

3) в зависимости от субъекта:

1) предпринимательская деятельность, осуществляемая естественными монополиями

2) предпринимательская деятельность, осуществляемая субъектами, занимающими доминирующее положение на товарных рынках

3) предпринимательская деятельность, осуществляемая субъектами «среднего предпринимательства (бизнеса)»

4) предпринимательская деятельность, осуществляемая субъектами малого предпринимательства (бизнеса).

Деятельность третьей категории нормативно не регламентирована; сюда входят субъекты, осуществляющие предпринимательскую деятельность, но не подпадающие под остальные три категории.

 

2. Место предпринимательского права

в российской правовой системе

Зависит от концепции:

1) согласно концепции корпоративного права – это место института в рамках гражданского права РФ (корпоративного права как самостоятельной отрасли нет)

2) согласно концепции хозяйственного права – это место самостоятельной отрасли права

3) согласно концепции предпринимательского права – это место комплексного образования, формирующегося на стыке частного и публичного права и регулирующего предпринимательские имущественные (горизонтальные), предпринимательские управленческие (вертикальные) и внутрикорпоративные (локальные) правоотношения.

 

3. Система и задачи курса «Предпринимательское право»

 

Курс «Предпринимательское право» состоит из шести основных разделов:

1) общие положения

2) субъекты предпринимательской деятельности

3) имущество субъектов предпринимательской деятельности

4) государственное регулирование предпринимательской деятельности в условиях рыночной экономики

5) защита прав и законных интересов субъектов предпринимательской деятельности

6) предпринимательские договоры.

 

Задачи курса «Предпринимательское право»:

1) комплексно изучить данную дисциплину

Выяснить: как публичное право влияет на частное, какие здесь существуют проблемы, как стыкуются отрасли

2) проанализировать практику применения норм предпринимательского права.

 

Тема № 2.

Источники предпринимательского права

План:

1. Понятие и система предпринимательского законодательства

2. Локальные корпоративные акты как источник предпринимательского права

3. Обычай делового оборота как источник предпринимательского права

4. Судебная практика и её роль в правовом регулировании отношений, возникающих в сфере предпринимательской деятельности

 

1. Понятие и система предпринимательского законодательства

 

Источники права – это внешняя форма выражения права. Источники права не следует отождествлять с самим правом, это именно форма выражения норм права.

Предпринимательское законодательство – это совокупность нормативных актов, регулирующих отношения, возникающие в сфере предпринимательской деятельности.

В Общероссийском правовом классификаторе предпринимательское право не выделено (хотя такая строка была до 1998 года).

Специфика предпринимательского законодательства:

1) данное законодательство посвящено особому субъекту – лицу, осуществляющему предпринимательскую деятельность

2) предпринимательское законодательство имеет особый объект – отношения, возникающие в сфере предпринимательской деятельности

3) предпринимательское законодательство носит комплексный характер. В соответствующем нормативном акте присутствуют нормы как частного, так и публичного права (например: нормы гражданского права и административного).

4) предпринимательское законодательство формируется как на уровне Российской Федерации, так и на уровне субъектов РФ и муниципальных образований. Гражданское законодательство находится в исключительном ведении РФ (ст.71 Конституции РФ,

ст.3 ГК РФ).

Основные недостатки предпринимательского законодательства:

1) большое количество коллизий

2) большое число пробелов

3) колоссальная динамика – это одновременно причина первых двух недостатков

4) декларативный характер многих норм.

 

Виды актов предпринимательского законодательства:

1) Конституция РФ

2) законы (основной из них – ГК РФ)

3) указы Президента РФ

4) постановления Правительства РФ

5) акты Министерств и иных федеральных органов исполнительной власти (ведомственные нормативные акты)

6) акты субъектов РФ

7) акты органов местного самоуправления.

 

2. Локальные корпоративные акты

как источник предпринимательского права

 

Нормативный правовой акт имеет неограниченную сферу применения, т.е. распространяется на неограниченный круг лиц. 

Локальные корпоративные акты подразделяются на:

1) нормативные (например: устав предприятия)

2) индивидуальные (например: приказы)

Признаки локальных корпоративных актов:

1) принимаются тем же субъектом, которых их и выполняет (т.е. юридическое лицо принимает локальный корпоративный акт для самого себя)

2) принимаются по вопросам внутренней жизни субъекта, осуществляющего предпринимательскую деятельность

В зависимости от вопросов внутренней жизни субъекта, осуществляющего предпринимательскую деятельность, выделяются:

1) правовые акты, которые регламентируют внутриуправленческие отношения (между администрацией и структурными подразделениями)

2) правовые акты, которые регламентируют отношения между структурными подразделениями

3) правовые акты, которые регламентируют отношения, связанные с перемещением товарно-материальных ценностей внутри юридического лица.

3) локальные корпоративные акты не могут противоречить всем другим нормативным актам, которые имеют большую юридическую силу

4) среди локальных корпоративных актов нет иерархии.

10.09.2004 г.

3. Обычай делового оборота

 как источник предпринимательского права

 

В литературе термин «обычай» часто используется в широком смысле.

В ГК РФ используется словосочетание «обычно предъявляемые требования» - это в некотором роде обычай.

Согласно ст.5 ГК РФ обычай делового оборота – это сложившиеся и широко применяемые в какой-либо сфере предпринимательской деятельности правила поведения.

Обычай делового оборота – это разновидность обычая. Его специфика заключается в том, что данный обычай используется только в сфере предпринимательской деятельности.

В российском праве используется термин «торговый обычай».

Торговый обычай – это обычное правило, которое применяется в области торговли.

Признаки обычая делового оборота:

1) это сложившиеся и широко применяемые в сфере предпринимательской деятельности правила поведения

2) обычай делового оборота рассчитан на широкое и массовое исполнение

3) это правило, которое не предусмотрено законодательством (этим обычай делового оборота отличается от нормы права)

4) обычаи делового оборота не образуют какой-либо системы, существуют независимо друг от друга

5) обычай делового оборота существует независимо от того, закреплён он где-либо формально или нет (главное, чтобы это правило было известно участникам отношения и они использовали его).

 

ГК РФ относит к обычаям делового оборота типовые договоры, которые разработаны и опубликованы различными отраслевыми органами государственной власти.

Такие типовые договоры могут использоваться сторонами при условии, что они не противоречат сущности заключаемого договора.

 

Соотношение обычая делового оборота и закона (договора)

 

1) В случае противоречия императивной норме закона обычай делового оборота не применяется, в случае противоречия диспозитивной норме закона обычай делового оборота имеет большую юридическую значимость

2) Обычай делового оборота не может противоречить договору.

Если обычай делового оборота противоречит договору, то преимущество имеют правила, предусмотренные в договоре.

3) Обычаи делового оборота не используются в практике, т.к. суды не знают обычаев делового оборота.

 

Обычаи делового оборота надо отличать от обыкновений

 

Обыкновения не являются источниками права.

Доказательством существования обыкновений является «ИНКОТЕРНС» (это документ, который содержит обыкновения).

Во введении к «ИНКОТЕРНС» указано, что он будет применяться только в случае, если стороны ссылаются на него (т.е. «ИНКОТЕРНС» применяется, когда в договоре есть прямая ссылка на него или его конкретные условия, которые должны применяться).

 

4. Судебная практика и

её роль в правовом регулировании отношений,

возникающих в сфере предпринимательской деятельности

 

Судебная практика – это объективированный опыт реализации права, складывающийся в результате деятельности судов по применению юридических норм.

Судебная практика представляет собой единство судебной деятельности и правоотношений, возникающих в результате этой деятельности.   

 

Значение судебной практики – ст.304 АПК РФ + постановления ВАС РФ, обязательные для применения нижестоящими судами

 

Тема № 3

Общая характеристика субъектов предпринимательской деятельности

План:

1. Понятие и виды субъектов предпринимательской деятельности

2. Правовое положение индивидуальных предпринимателей. Особенности правового статуса главы крестьянского (фермерского) хозяйства.

3. Правовое положение коммерческих организаций (общая характеристика)

4. Некоммерческие организации как субъекты предпринимательской деятельности

 

1. Понятие и виды субъектов предпринимательской деятельности

 

Субъект предпринимательской деятельности – это лицо, которому в соответствии с законом предоставлено право осуществлять предпринимательскую деятельность.

Необходимо различать понятия «субъект предпринимательской деятельности» и «предприниматель»: субъект предпринимательской деятельности может осуществлять предпринимательскую деятельность, а предприниматель (индивидуальный предприниматель или коммерческая организация) – только этим и занимается.

К субъектам, осуществляющим предпринимательскую деятельность, следует относить:

1) индивидуальные предприниматели

2) коммерческие организации

3) некоммерческие организации.

Согласно постановлению Конституционного суда РФ 2000 г. публичные образования в силу своей природы не могут быть субъектами предпринимательской деятельности, т.к. у них иная природа и изначальной их целью не является осуществление предпринимательской деятельности.

Виды субъектов предпринимательской деятельности:

 

критерий

виды

примеры

1

в зависимости от цели деятельности

коммерческие (их целью является извлечение прибыли)

 

индивидуальные предприниматели и коммерческие организации

некоммерческие (преследуют другие цели, не связанные с извлечением прибыли)

 

2

в зависимости от формы собственности

публичные

государственные и муниципальные унитарные предприятия и учреждения, образованные РФ, субъектами РФ, муниципальными образованиями

частные

все остальные

3

в зависимости от характера прав участников юридического лица на имущество юридического лица

когда участники имеют вещные права на имущество юридического лица (имущество субъектов является собственностью учреждений)

 

государственные унитарные предприятия, муниципальные унитарные предприятия и учреждения

когда участники имеют обязательственные права в отношении имущества юридического лица

хозяйственные товарищества и общества, кооперативы

когда учредители не имеют никаких прав на имущество юридического лица

общественные объединения, религиозные организации, фонды, объединения юридических лиц, союзы, ассоциации

4

в зависимости от сферы деятельности или специализации

· банки

· биржи

· страховые организации

инвестиционные фонды и т.д.

5

по признаку происхождения капитала

v национальные

v совместные (совмещены российский и иностранный капиталы)

v иностранные – это субъекты, образуемые за счёт имущества, ввозимого для этого из-за рубежа

6

по ряду других экономических и правовых показателей

ש естественные монополии

ש субъекты, занимающие доминирующее положение на рынке

ש субъекты среднего бизнеса (в законе такой категории нет)

ש субъекты малого предпринимательства

2. Правовое положение индивидуальных предпринимателей.

Особенности правового статуса

главы крестьянского (фермерского) хозяйства.

 

В соответствии с ГК РФ индивидуальные предприниматели – это граждане РФ, иностранные граждане и лица без гражданства, занимающиеся в установленном законом порядке предпринимательской деятельностью.

Лицо должно быть зарегистрировано (ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). Осуществление предпринимательской деятельности без такой регистрации указывает на незаконность этой деятельности. 

Предпринимательской деятельностью можно заниматься только по достижении полной дееспособности (хотя напрямую этот вопрос законом не урегулирован). Исключение составляют случаи эмансипации и вступления в брак (поскольку у таких лиц, несмотря на их возраст, наступает полная дееспособность).

Индивидуальные предприниматели несут ответственность в полном объёме по своим обязательствам (без учёта вины).

Государственная регистрация

Сейчас существует упрощённая процедура

Ранее этим вопросом занимались органы местного самоуправления

С принятием ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в 2003 г. ситуация изменилась:

ИП может быть зарегистрирован по месту жительства, представив в регистрирующий орган:

- документ, удостоверяющий личность

- заявление с просьбой зарегистрировать его в качестве ИП

- квитанцию об уплате государственной пошлины в сумме 400 рублей.

Для того чтобы прекратить статус ИП, необходимо подать заявление об этом в орган, зарегистрировавший данное лицо, с приложением квитанции об уплате государственной пошлины в сумме 80 рублей.

Лицо не может быть зарегистрировано в качестве ИП в следующих случаях:

1) если уже имеет такой статус

2) если не прошёл год с момента признания данного физического лица несостоятельным (банкротом), если это состояние связано с бывшим у него ранее статусом ИП.

Государственная регистрация осуществляется в течение 5 дней после поступления в регистрирующий орган полного комплекта документов.

Запись о данном действии включается в Единый реестр, что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации.

Государственную регистрацию осуществляет Министерство по налогам и сборам (сейчас – Федеральная служба по налогам и сборам).

ИП обладает общей правоспособностью.

Однако действующее законодательство предусматривает много ограничений в общей правоспособности:

1) прямые ограничения: согласно ФЗ «О Центральном Банке РФ», ФЗ «О статусе судей» и законам о статусе военнослужащих и других государственных служащих – не могут осуществлять предпринимательскую деятельность судьи, работники ЦБ РФ, военнослужащие и гос. служащие (несовместимость статуса)

2) косвенные ограничения:

Законы «О банках и банковской деятельности», «О бирже», «Об организации страхового дела», «Об инвестиционных фондах», «О негосударственных пенсионных фондах», «Об оружии» и др.

Банковская деятельность может осуществляться только кредитными организациями, которые могут существовать в виде общества с ограниченной ответственностью.

Биржа – ЮЛ и т.п.

 

Особенности правового статуса

главы крестьянского (фермерского) хозяйства

 

До принятия части первой ГК РФ крестьянское (фермерское) хозяйство признавалось особым видом юридического лица.

С 1994 года крестьянское (фермерское) хозяйство перестало считаться юридическим лицом. Все права и обязанности возникают у крестьянского (фермерского) хозяйства через его главу. Глава крестьянского (фермерского) хозяйства обладает статусом индивидуального предпринимателя.

Согласно ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» от 11.06.2003 года № 74-ФЗ крестьянское (фермерское) хозяйство – это объединение граждан, связанных родством и (или) свойством, имеющих в общей собственности имущество и совместно осуществляющих производственную и иную хозяйственную деятельность (производство, переработку, хранение, транспортировку и реализацию сельскохозяйственной продукции), основанную на их личном участии.  

Крестьянское (фермерское) хозяйство осуществляет предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (п.3 ст.1 ФЗ).

Фермерское хозяйство приобретает права и обязанности через главу, который должен зарегистрироваться в качестве юридического лица, и фермерское хозяйство считается созданным со дня его государственной регистрации в установленном законом порядке (ст.5 ФЗ).

Постановление Правительства РФ от 16.10.2003 г. регламентирует регистрацию индивидуальных предпринимателей как и юридических лиц.

Крестьянское (фермерское) хозяйство образуется на основе договора между его участниками. Фермерское хозяйство может быть создано одним гражданином (ст.1 ФЗ).

В договоре о создании крестьянского (фермерского) хозяйства должна быть отражена следующая информация (ст.4 ФЗ):

1) о членах фермерского хозяйства

2) о признании главой фермерского хозяйства одного из членов этого хозяйства,

полномочиях главы фермерского хозяйства

3) о правах и об обязанностях членов фермерского хозяйства

4) о порядке формирования имущества фермерского хозяйства, порядке владения,

пользования, распоряжения этим имуществом

5) о порядке принятия в члены фермерского хозяйства и порядке выхода из

членов фермерского хозяйства

6) о порядке распределения полученных от деятельности фермерского хозяйства

плодов, продукции и доходов.

Полноправным членом крестьянского (фермерского) хозяйства может быть только лицо, достигшее 16-летнего возраста.

Если контрагент не проинформирован об обратном, считается, что сделка совершена главой для крестьянского (фермерского) хозяйства.

При выходе из крестьянского (фермерского) хозяйства одного из его участников имущество (земельный участок и средства производства) хозяйства разделу не подлежит, а участник получает денежную компенсацию, соразмерную его доле в праве общей собственности на имущество фермерского хозяйства (ст.9 ФЗ).

Фермерское хозяйство прекращается в случае единогласного решения об этом его членов, при этом средства производства делятся между ними по правилам, принятым при создании фермерского хозяйства.

Правоспособность – общая с ограничениями.


3. Правовое положение коммерческих организаций

(общая характеристика)

 

Следует отметить, что ФЗ «Об унитарных предприятиях» во многом расходится с ГК РФ.

Согласно ФЗ казённые предприятия могут создаваться и РФ, субъектами РФ, органами местного самоуправления. Согласно ГК унитарные предприятия могут создавать только дочерние унитарные предприятия. Согласно ФЗ унитарные предприятия не могут ничего создавать.

Унитарные предприятия обладают специальной правоспособностью, т.к. имущество находится не в их собственности. 

Государственная регистрация

Предприятия регистрируются в Министерстве по налогам и сборам (в районных МНС).

На сегодняшний день регистрирующий орган не проводит экспертизу представленных документов.

Для государственной регистрации предприятия необходимо:

- комплект учредительных документов

- квитанция об уплате государственной пошлины в сумме 2000 рублей

- заявление (его может подписать будущий директор или один из учредителей).

Другие документы регистрирующий орган требовать не вправе.

Отказ в регистрации возможен по следующим причинам:

1) если представлены не все документы

2) если документы представлены не в тот орган (регистрация производится по месту нахождения юридического лица).

В заявлении для государственной регистрации содержится обязательство – подписка лица, подписавшего заявление, о том, что он берёт на себя ответственность за соответствие представленных учредительных документов всем требованиям действующего законодательства. За нарушение этого обязательства лицу грозит административная или уголовная ответственность, предусмотренная действующим законодательством.

Регистрация осуществляется в течение 5 дней со дня поступления всех документов в регистрирующий орган.

Суть регистрации заключается во внесении записи в Реестр.

Вновь зарегистрированному юридическому лицу присваивается идентификационный номер, который записывается в Свидетельство о регистрации – это общегосударственный регистрационный номер (ОГРН).

Порядок ликвидации регламентируется ГК РФ и ФЗ.

В ГК РФ содержится исчерпывающий перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций, перечень некоммерческих организаций – открытый.

 

4. Некоммерческие организации

как субъекты предпринимательской деятельности

 

Некоммерческая организация – это юридическое лицо, основной целью деятельности которого не является получение прибыли и распределение её между учредителями и участниками.

Некоммерческое предприятие может быть создано в организационно-правовой форме, предусмотренной ГК РФ или иным законом.

Крестьянское (фермерское) хозяйство не является некоммерческой организацией.

В ГК РФ предусмотрено 5 организационно-правовых форм (перечень не исчерпывающий):

1) потребительские кооперативы

2) общественные религиозные организации, кооперативы

3) учреждения

4) благотворительные и иные фонды

5) ассоциации, союзы.

Закон «О некоммерческих организациях» предусматривает также:

ש некоммерческое партнёрство

ש автономная некоммерческая организация

ש государственная корпорация

Закон «О товариществах собственников жилья» - товарищество собственников жилья

ФЗ «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан» от 15.04.98 года предусматривает некоммерческие товарищества

ФЗ «Об общественных объединениях» предусматривает:

ש общественные организации

ש общественные движения

ש общественные фонды

ש общественные учреждения

ש органы общественной самодеятельности

Закон «О торгово-промышленных палатах» - особая организационная форма некоммерческих организаций

Перечень не исчерпывающий

Согласно п.3 ст.5 ФЗ «О некоммерческих организациях» некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку она соответствует тем целям, ради которых создана данная организация, а также служит достижению этих целей.

Согласно ФЗ «О некоммерческих организациях» некоммерческой деятельностью признаётся приносящее прибыль производство товаров и оказание услуг, отвечающее целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и организация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и товариществах на вере в качестве вкладчиков.

 

Ограничения

 

v Согласно ст.121 НК РФ и ст.11 ФЗ союзы и организации не вправе заниматься никакой предпринимательской деятельностью. Для этого они могут либо реорганизоваться, либо создать дочернее общество.

v Некоммерческие фонды и благотворительные организации не вправе участвовать в хозяйственных товариществах даже в качестве вкладчиков.

v Согласно ст.184 ГК РФ некоммерческие организации не могут быть коммерческими представителями

v Согласно ст.825 ГК РФ некоммерческие организации не могут быть финансовыми агентами

v Согласно ст.1015 ГК РФ некоммерческие организации не могут быть доверенными управляющими

v Согласно ст.1027 ГК РФ некоммерческие организации не могут быть стороной по договору коммерческой концессии

v Согласно ст.1041 ГК РФ некоммерческие организации не могут быть стороной по договору простого товарищества, заключённого в целях осуществления предпринимательской деятельности.

 


15.09.2004 г.

Тема № 4

Правовое положение холдинговых компаний

План:

1. Понятие холдинга, виды холдинговых компаний

2. Способы создания холдинговых компаний

 

1. Понятие холдинга, виды холдинговых компаний

 

Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий» утверждено Временное положение «О холдинговых компаниях, создаваемых при приватизации государственных предприятий»

В соответствии с п.1.1 Временного положения холдинговой компанией признаётся предприятие независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий.

Эти другие предприятия называются дочерними, зависимыми.

Контрольный пакет акций – это такая доля участия в уставном капитале организации, которая позволяет явным образом проводить какие-либо решения или блокировать их принятие. Конкретную цифру определяет в каждом случае Министерство по антимонопольной политике.

Недостатки данного определения:

1) исходя из названия и содержания Указа следует, что данный нормативный акт имеет только узкую сферу своего применения – может быть использован только в процессе приватизации государственных предприятий, в других случаях им руководствоваться нельзя

2) исходя из буквального толкования ст.105, 106 ГК РФ следует, что холдинговой компанией может признаваться только хозяйственное общество либо хозяйственное товарищество (любые другие не подпадают под сферу действия этих статей)

Т.е. исходя из анализа данных статей, зависимым и дочерним может быть только хозяйственное общество и ничто другое

3) исходя из содержания ст.105, 106 ГК РФ следует, что зависимость (организационная и экономическая) возникает в силу ряда причин:

ü в силу преобладающего участия в уставном капитале

ü в результате какого-либо гражданско-правового договора (например: договор простого

товарищества, поручения, комиссии – исчерпывающего перечня нет + ст.421 ГК РФ)

ü в результате реорганизации в виде выделения либо разделения субъекта.

 

В литературе понятие «холдинг» используется как в широком, так и в узком смысле слова.

В узком смысле: холдинговая компания – это один субъект (одно лицо), который вправе принимать решения, обязательные для исполнения другим субъектом.

В широком смысле: холдинговая компания – это совокупность активного (материнского) и дочернего (зависимого) субъектов. Т.е. это совокупность двух субъектов, между которыми складываются отношения власти-подчинения.

Холдинг – это состояние, признак определённых отношений, возникающих между субъектами.

 

Гражданское право – это частное право. Гражданские правоотношения – это отношения между двумя равными субъектами. Однако холдинговые отношения нельзя рассматривать через призму публичного права, т.к. субъект здесь частный.

Согласно ст.105, 106 ГК РФ под дочерними понимаются любые общества, в уставном капитале которых преобладающее участие занимает другой субъект. Зависимыми являются такие хозяйственные общества, где другой субъект имеет более 20% участия.

Действующее законодательство обязывает любого субъекта, приобретшего более 20% участия в уставном капитале какого-либо общества, опубликовать эту информацию, сделать её публичной.

Основное (материнское) общество всегда несёт субсидиарную, солидарную ответственность по долгам зависимого (дочернего) предприятия, если убытки возникли в результате исполнения решения материнского предприятия.

Виды холдинговых компаний

1) в зависимости от деятельности, которая осуществляется холдингом:

ש чистые холдинги – занимаются только тем, что владеют контрольными пакетами акций,

занимаются их управлением и живут за счёт поступающих от акций дивидендов

ש смешанные холдинги – помимо этого занимаются и другой производственной либо

коммерческой деятельность.

2) в зависимости от отраслевой принадлежности:

ש холдинги в промышленности

ש холдинги в банковской сфере

ש холдинги в страховой сфере

ש холдинги в сфере строительства

3) в зависимости от способов образования (создания):

ש частные холдинги – это холдинги, создаваемые вне рамок приватизации,

путём приобретения преобладающего участия в уставном капитале путём заключения договоров

ש публичные холдинги – создаются в процессе приватизации государственных

предприятий.

Например: постановление Правительства «Об учреждении лесопромышленной холдинговой компании» от 21 декабря 1993 г. № 1311

 

2. Способы создания холдинговых компаний

 

1) в процессе приватизации государственных предприятий

2) в ходе реорганизации юридического лица в форме выделения или разделения

3) путём приобретения контрольного пакета голосующих акций либо приобретения доли более 50% в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью

4) посредством заключения между материнской и независимой компаниями гражданско-правового договора

Законодателем не установлен исчерпывающий перечень договоров, влекущих появление зависимости между организациями.

В Германии существует договор подчинения, договор отчисления части прибыли.

 

За рубежом контрольным пакетом считается участи в размере 20 – 23% акций, в российской практике это блокирующие пакеты, а не контрольные.

 

Реорганизация – сама по себе реорганизация не влечёт взаимозависимости; зависимость появляется только в том случае, если в документах вновь образованных предприятий появляются нормы, свидетельствующие о зависимости.


Тема № 5

Правовое положение финансово-промышленных групп (ФПГ)

План:

1. Понятие и виды ФПГ. Участники ФПГ.

2. Государственная регистрация ФПГ

3. Управление в ФПГ. Деятельность ФПГ.

4. Ликвидация ФПГ

 

1. Понятие и виды ФПГ. Участники ФПГ.

 

История развития правового регулирования ФПГ: данный вопрос появился одновременно с вопросом о холдингах. До 1995 года существовал президентский Указ, признающий за ФПГ статус юридического лица. В 1995 г. появился закон «О ФПГ».

Финансово-промышленная группа – это совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочернее общества, полностью или частично объединив свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании ФПГ в целях технологической или экономической интеграции для реализации иных целей, предусмотренных в организационном проекте.

Задачи ФПГ

Начиная с 1992 года (к 1995 году) в результате экономических преобразований в стране всё производство осталось без оборотных средств (99% денежных средств были сосредоточены в сфере торговли). Появилась идея создавать холдинговые образования с обязательным участием в них кредитной организации. Для стимуляции этого процесса законом предусмотрена возможность передачи государством (временно или насовсем) финансово-промышленной группе контрольных или блокирующих пакетов акций участников ФПГ, ранее находящихся в его собственности. В том числе – безвозмездно.

ФПГ выполняют управленческую функцию между субъектами предпринимательской деятельности.

Участниками ФПГ могут быть как коммерческие, так и некоммерческие организации (в том числе – государственные муниципальные унитарные предприятия, если на то есть согласие собственника их имущества), допускается также участие иностранных компаний.

Не могут участвовать в ФПГ благотворительные и религиозные организации.

Обязательным является участие в ФПГ кредитного учреждения или коммерческого банка.

Все участники ФПГ должны подписать договор о создании ФПГ, в рамках которого они:

1) определяют свои права и обязанности

2) решают вопрос о том, кто будет управляющей (центральной) компанией.

Центральная компания выступает в обороте от имени ФПГ.

Варианты определения центральной (управляющей) компании:

1) компания вновь создаётся

2) этот статус приобретает один из участников ФПГ

 


Выделяется 2 группы правоотношений участия

 


Если центральная компания создаётся вновь – то, как правило, её учредителями выступают все участники ФПГ. В этом случае центральная компания становится зависимым субъектом, т.к. остальные участники ФПГ вправе вмешиваться в её деятельность

Если статус центральной компании приобретает один из участников ФПГ – ему передаются блокирующие либо контрольные пакеты акций всех участников ФПГ. В этом случае центральная компания становится основной, материнской компанией.


 

Есть императивное требование закона: по долгам центральной компании во всех случаях отвечают все участники ФПГ.

 

Виды ФПГ:

1) транснациональные

2) национальные

3) региональные

 

Закон особо акцентирует внимание на транснациональных ФПГ, которые создаются в рамках международных организаций.

2 семестр.

«Теория и практика предпринимательства в России»

ТЕМА: Поставка товара.

1. Понятие договора поставки.

2. Законодательство о поставке товара.

3. Особенности порядка заключения договора поставки.

4. Права и обязанности сторон по договору поставки.

5. Особенности порядка изменения и расторжения договора поставки.

6. Правовые последствия нарушения условий договора поставки.

 

Литература:

· Договорное право- Брагинский, Витрянский. Книга 2 . договоры о передачи имущества. М., 2004г. «Статут».

· Учебник – Гражданское право в 3 томах, т. 2 под ред. Сергеева, толстой, Издательство Проспект, 2003г.

· Комментарий к ГК ч.2 под ред. Сергеева, толстого. Проспект, 2003.

 

1. Понятие договора поставки.

Договор поставки – ст.506 ГК РФ.

Признаки:

1) общие:

v Это вид купли – продажи. Купля-продажа – договорный тип регулирования. Купля-продажа – род, поставка. На поставочные отношения распространяются общие нормы купли-продажи.

v Это вид предпринимательского договора. Это научная категория, в ГК нет. Договор в сфере предпринимательской деятельности. Это хозяйственный договор.

v Является консенсуальным (- считается заключенным с момента, когда стороны пришли к соглашению по всем существенным условиям договора), возмездным и взаимным. Одно из условий – встречное предоставление – оплата. Взаимный, т.к. есть взаимные права и обязанности.

v Не является публичным договором. В ряде случаев договор должен быть заключен в обязательном порядке – ст.445 ГК. Договор поставки – это российская модель.

 

2) специальные:

v Особый (специальный) субъектный состав. В ст.506 ГК говорится, что поставщик – это лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность. К ним относятся: ИП (ст.23 ГК), коммерческие организации (ст.10 ГК), некоммерческие организации. Публичные образования не могут быть поставщиками (РФ, субъекты РЫ, муниципальные образования). Согласно позиции КС РФ – только через унитарные предприятия.

v Основной характер использования товара. Товар как экономическая категория. В советское время поставочные отношения регулировались Положением о поставке продукции и Положением о поставке товаров 1998г. утв. Постановлением Правительства СССР. Продукция используется в промышленности, товар – в розничной продаже. Товар, который передается от поставщика покупателю используется в целях предпринимательской деятельности. Эти цели не должны быть связаны с личным, семейным, домашним и иным использованием.

v Особый характер предпринимательской деятельности поставщика (п.2 ст.2 ГК). Поставщик – это лицо, деятельность которого связана с изготовлением и передачей товара для продажи.

 

Факультативные (необязательные) признаки:

1. совпадение в одном лице изготовителя товара и поставщика.

2. можно выделить срок заключения и срок исполнения (существует временный разрыв между ними).

3. передача будущих вещей (передача товара в будущем).

 

ВАС РФ. Постановление от 22 октября 1997г. №18.

Главный критерий – признаки, сформулированные в ст.506 ГК. Оценка договора производится исходя из его содержания, а не наименования сторон.

 

2. Законодательство о поставке товара.

В РФ в 200г. принят Указ Президента «О классификаторе правовых актов».

Законодательство о поставе – составная часть гражданского законодательства.

1) ГК ч.2 (кодифицированный акт).

2) Специальные законы.

Первоначально должны применяться специальные нормы о поставке (параграф 3 гл.30 ГК РФ). Если они отсутствуют либо не регулируют соответствующие отношения, применяются общие положения ГК о купле-продаже. При необходимости применяются общие положения ГК о гражданско-правовом договоре.

Договор используется в различных смыслах: обязательства – разновидность сделки – к договору поставки применяются при необходимости положения ГК об обязательствах и сделках.

 

П.3 Постановления №18.

ФЗ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд».

ФЗ «О государственном оборонном заказе»

Закон «О государственном материальном резерве».

Инструкции п-6, п-7 можно рассматривать в качестве деловых обыкновений, хотя они не действуют.

 

3. особенности порядка заключения договора поставки.

Порядок заключения – это процедура оформления вступления поставщика и покупателя в договорные отношения. Состоит из совокупности юридических фактов.

Порядок заключения:

v Общий

v Специальный.

Предполагается, что есть оферта (оферент), акцепт (акцептант).

Совпадение воли – оферент направляет предложение акцептанту, который его принимает.

Специальный порядок – заключение договора в обязательном порядке, на торгах.

Договор поставки заключается в специальном порядке.

 

Особенности:

Ст.507 ГК урегулирование разногласий при заключении договора поставки. На стадии заключения возникают преддоговорные споры. Разногласия сторон на стадии заключения договора могут быть решены судом, только если есть специальные нормы либо соглашение сторон о передаче возникающих разногласий в суд. Возможно дополнительное соглашение – тоже суд.

Акцептант может акцептовать или нет предложение, направить контрагенту новую оферту, которая должна быть рассмотрена в 30-дневный срок и должны быть урегулированы разногласия. Разногласия могут быть выражены в форме протокола разногласий.

Первоначальный оферент может принять, высказать свои возражения, отказаться – должна быть определенность – необходимо известить контрагента о принятом решении.

В ст.507 ГК суд не фигурирует, т.к. этот договор не является обязательным, он свободный.

Если не известим, то возможно возмещение убытков (ст.15 ГК). Это убытки, вытекающие из договорных обязательств.

Для оценки юридического факта заключения договора поставки большое значение имеет срок. Срок – это существенное условие договора поставки.

Белых: нет. В ГК РФ ст.457 ГК (срок исполнения обязанности передать товар). Ст.314 срок исполнения обязательств.

Если несоблюдено существенное условие, договор признается незаключенным.

ВАС п.7 Постановление №18. существенное условие договора поставки – это условие о предмете. Предмет не определен – это товар. Товар необходимо ограничить параметром «наименование».

Обычно предъявляемые требования – требования к качеству. Ст.469 ГК. Качество товара не является существенным условием. Качество – это совокупность экономико – технических и др.свойств товара, которые делают этот товар пригодным для потребления, использования.

ГК использует 2 понятия: комплектность (ст.478) и комплект (ст.479) товаров.

Комплектность – изделие состоит из отдельных частей.

Качество определяется стандартами, техническими условиями, техническими описаниями, товар должен поставляться по образцам – ст.478 ГК.

Комплексность – договор, технический регламент (ГОСТы), комплектовочные ведомости.

Способы определения качества и комплектности; способы, удостоверяющие качество и комплектность.

Качество: сертификат, паспорт, инструкции.

Комплектность: комплектовочная ведомость.

Комплект – ст.479 – комплект поставки. Поставщик по согласованию с покупателем определяет набор изделий.

Условия договора:

- существенные

- случайные

- обычные.

Условия:

-существенные

- несущественные.

Брагинский: все условия являются существенными.

Судебная практика так не считает.

Применительно к договору поставки существенным условием является условие о предмете.

 

Условие качества.

ФЗ «О техническом регулировании».

Упразднены ФЗ о стандартизации и ФЗ о сертификации.

Дефекты:

· Производственные – которые возникают по причине отклонения изготовителя от требований стандартов, технических условий и др.параметров; если изготовитель нарушает производственный режим (цикл) – вина изготовителя.

· Конструктивные – это дефекты, которые появляются. Когда изготовитель полностью выполняет требования (режим технологического производства), но дефект заложен в самой технической документации (техническом регламенте).

 

Предприниматель несет повышенную ответственность (без вины).

Раньше была специальная ответственность изготовителя, теперь нет.

В зарубежной практике есть функциональные дефекты (есть ряд товаров, которые имеют дефекты в силу своей природы – пищевые продукты, лекарственные средства).

Органы сертификации России не признаются за рубежом.

 

Количество товара (ст.465).

Должно быть определено в договоре.

Количество должно измеряться в соответствующих единицах или денежном выражении. Проблема измерения количества груза (например: взвешивание вагонов). Есть товары в силу естественных свойств имеющие убыль.

Такие нормы помимо договора предусмотрены в технических регламентах.

Стороны могут согласовывать порядок, способ определения количества товаров.

П.2 ст.465 ГК – если невозможно определить количество, договор считается незаключенным.

Качество может быть восполнимым (разумное качество), цена тоже, то количество является существенным условием (исходя из характера ч.2 ст.465 ГК).

 

4. Права и обязанности сторон по договору поставки.

 

            1) ст.509 – обязанность по отгрузке (передаче) товара.

Поставщик – изготовитель обязан произвести отгрузку товара конкретному покупателю, указанному в договоре в качестве получателя продукции. Отгрузка (передача) продукции иному получателю должна быть предусмотрена в договоре. На основании отгрузочных разнарядок.

Отгрузочная разнарядка – документ, который дает право поставщику отгружать (поставлять) продукцию на содержащихся в ней условиях. Обязанность по составлению ее лежит на покупателе. Содержание и сроки ее направления должны определяться в договоре.

В советское время были унифицированные формы, сейчас – по обоюдному соглашению сторон (стороны в договоре определяют параметры: - предмет договора, количество, качество, цена и др.).

Если покупатель не предоставил отгрузочную разнарядку (договор заключен) – п.3 ст.509 ГК. Это нарушение, за которое наступает санкция – у поставщика есть право отказаться от исполнения договора. Поставщик может потребовать оплаты товара (по существу это предоплата) от конкретного покупателя.

С какого момента? Так как продукция реально не поставлена у поставщика могут быть убытки – возможно их возмещение (ст.15 ГК).

            2) обязанность по доставке товара (ст.510).

доставка – на ком лежит обязанность по транспортировке груза.

Все вопросы, связанные с этим должны быть предусмотрены в договоре. Необходимо определить: вид транспорта, на каких условиях (за чей счет) доставляется товар.

Если стороны не определили – презюмируется, что доставка является обязанностью поставщика.

Вопрос о выборе транспортного средства должен быть решен в договоре. Если не определено – право выбора у поставщика (не должно ущемлять прав покупателя).

В договоре может быть предусмотрено условие о самовывозе.

В ряде случаев покупатель по договору может получать продукцию на складе поставщика (выборка товара покупателем). Тут же может быть осуществлена приемка товаров по количеству и по качеству.

            3) обязанность по восполнению недопоставленного товара (ст. 511 ГК).

Непоставка – поставщик ничего не поставил.

Недопоставка – частичное исполнение.

Просрочка связана с определенными периодами поставки.

Просрочка – может быть срок договора, который предусмотрен в целом по договору.

Срок может быть установлен в договоре определенными периодами, либо графики поставки.

Обязанность восполнить недопоставку вытекает из принципа реального исполнения договора (неустойка и убытки не заменяют).

Второй принцип ГК – добросовестное исполнение.

Если имела место недопоставка, обязанность поставить товар возникает в следующем периоде.

Если срок не определен, то подразумевается, что товар будет поставляться равномерными партиями помесячно.

Покупатель вправе заблаговременно сообщить поставщику и отказаться от принятия товара, поставка которого просрочена (п.3 ст.511). не обязательно в письменной форме, но необходимо иметь доказательства, что предупреждение имело место.

Товар, который поставлен до получения поставщиком уведомления, покупатель обязан принять.

 

Основные обязанности покупателя.

            1. обязанность по принятию товара (ст.513). Принятие более широкое понятие, чем приемка. В области стандартизации используется понятие «контроль (входной, выходной)». Входной контроль осуществляется на предприятии специальной службой – ОТК (отдел технического контроля). ОТК осуществляет входной контроль за покупными изделиями для нужд предприятия. Положение о входном контроле – акт локального действия.

            Выходной (приёмочный) контроль – ОТК, готовой продукции. Результатом проверки должен быть соответствующий документ (паспорт, сертификат, удостоверение) о качестве.

У оборонных предприятий есть также государственный (оборонный) контроль.

Принятие товара – это определенная совокупность юридических фактов, которые оформляются отдельными документами (акт о приемке по качеству, количеству и т.д.).

Когда принятие заканчивается, этим заканчивается также и обязанность поставщика (считается, что имело место надлежащее выполнение поставщиком своей обязанности).

Важный способ – осмотр (визуальный).

Наряду с внешним осмотром  выявляются внешнее дефекты, явные. Существуют скрытые дефекты, которые можно обнаружить только в процесс эксплуатации, производства.

Инструкция п-7 – впервые сформулировано понятие скрытых (латентных) дефектов.

П-6, п-7, ГК представляют возможность составления разного рода актов.

Принятие продукции должно осуществляться в определенные сроки. Срок должен быть указан в договоре. Могут быть обычаи, иные правовые акты, закон.

            2. обязанность по ответственному хранению (ст.514 ГК). Покупатель обязан обеспечить надлежащее хранение товара (основания – закон, иные правовые акты, договор).

Если в договоре не предусмотрено – это внедоговорное обязательство.

Приравнивается к простому, а к не профессиональному хранителю.

Покупатель обязан незамедлительно сообщить поставщику о своем отказе принять товар и что он взят на ответственное хранение.

            3. обязанность по оплате товара (ст.516 ГК). Безналичный расчет платежными поручениями.

Положение «О безналичных расчетах в РФ», Правила о ведении кассовых операций.

Положение дает исчерпывающий перечень форм расчетов.

Если в договоре поставки не указана конкретная форма, презюмируется, что расчеты должны осуществляться платежными поручениями.

            4. обязанность покупателя по возврату многооборотной тары и средств пакетирования (ст.515 ГК). Если не возвратил – обязан возместить стоимость. Если повреждена по вине покупателя – оплатить расходы по восстановлению. Возврат прочей тары может быть предусмотрен в договоре.

 

6. Правовые последствия нарушения условий договора поставки.

Санкция более широкое понятие, чем ответственность.

Меры гражданско-правовой ответственности:

1) взыскание неустойки;

2) возмещение убытков;

3) ст.395 ГК.

Ст.518 (ст.475 ГК), ст.519 (ст.480).

 

Возмещение убытков.

Условия:

1. наличие вреда.

2. противоправное поведение.

3. причинно-следственная связь.

4. вина (не всегда)

 

истец должен доказать наличие убытков и обосновать их размер. Например: затягивание выдачи лицензии. Сложно определить размер убытков (можно в договоре определить твердый размер убытков). Однако в этом случае все равно нужно доказывать их наличие, противоправное поведение.

Возможность применения ст.524 ГК – простой способ исчисления убытков (абстрактные убытки). Убытки определяются по упрощенной схеме: определяется разница между рыночной (биржевой) и договорной ценой.

В ряде случаев  арбитражные суды требуют при определении размера убытков использовать ту или иную методику.

Временная методика определения убытков (ущерба) при нарушении условий хоз.договора (утв. В 90-е гг.). Не имеет юридической силы, но используется в качестве образца. Можно не ссылаться на методику, но должен быть расчет.

Необходимо расписать убытки по отдельным видам нарушений, по последствиям. Например: контрагент недопоставил продукцию, произошло уменьшение объема производства. Повышение себестоимости продукции (из-за поставки ненадлежащей продукции).

Некоторые предприятия разрабатывают свои локальные документы в этой области.

Ст.521 ГК. Если неустойка установлена законом или договором, она должна производиться до фактического исполнения должником своих обязанностей.

Неустойка мало применяется, поскольку стороны не указывают ее в договоре.

Ст.333 ГК – если размер неустойки является несоразмерным.

Ст.523 ГК. Этот случай предусмотрен в ст.450 ГК. В этом случае терминологически правильным будет говорить о прекращении договора. Это санкция. Достаточно письменного уведомления для отказа – п.2, 3 ст.523 ГК.

Основания не подлежат расширительному толкованию.

Свобода договора (ст.1, 421 ГК) – можно предусмотреть и иные нарушения, такое соглашение (договор) будет правомерным.

 

 

 

 

 

 

Тема: Поставка товаров для государственных нужд.

1. понятие, основания.

2. права и обязанности сторон по поставке товара.

3. порядок и сроки заключения государственных контрактов.

4. порядок и сроки заключения договора поставки товара для государственных нужд.

5. особенности исполнения обязательств по поставке товара.

 

1. Понятие, основания.

В ГК нет понятия.

Поставка для государственных нужд обладает как общими чертами, так и специфическими чертами и признаками. Это разновидность договора поставки.

Применительно к поставке товаров для государственных нужд необходимо руководствоваться специальными правилами параграфа 4 гл.30, в случаях необходимости – общие – параграф 3.

Поставка является разновидностью договора купли-продажи. Купля-продажа договорный тип. Поставка – вид гражданско-правового (предпринимательского) договора.

Существуют специальные законы, регулирующие отношения в сфере поставки – ФЗ «О государственном материальном резерве», ФЗ «О государственном оборонном заказе», судебная практика (информационные письма, решения Президиума ВАС).

Договор является консенсуальным, возмездным, взаимным.

ГК разграничивает «государственный контракт» (ст.526) и «договор поставки» (525, 529).

 

Государственный контракт.

Ст.526.

Не оплатить, а обеспечить оплату.

Первая точка зрения:

1) государственный контракт – это особый тип гражданско-правового договора.

2) Это административно-правовой договор.

3) Административно-правовой с примесью гражданско-правового.

 

ВАС РФ от 19 августа 1994г. Письмо №С/ 10П-587. не следует рассматривать в качестве обычных предпринимательских договоров. При рассмотрении необходимо учитывать особенности этих отношений.

В государственном контракте гармонично сочетаются элементы двух договоров. Гражданский контракт не подпадает под категорию смешанного (ст.421 ГК).

Элементы государственного контракта:

1. государственный заказчик. Это та сторона, которая направляет поставщику (исполнителю) предложение с заключением государственного контракта. В большинстве случаев он только заказывает товар, а передается он другим лицом. В самом контракте указываются лица, которым необходимо отгрузить товар либо на основании отгрузочных разнарядок.

ФЗ «О поставке продукции для государственных нужд» п.1 ст.3: государственный заказчик – это:

 ФОИВ.

 Федеральное казенное предприятие.

 Государственное учреждение.

Главным ФОИВ является Правительство РФ, которое определяет какое-либо министерство, которое далее решает все эти вопросы. Есть органы выполняющие функцию государственного заказчика – например – Федеральная контрактная корпорация «Росконтракт», «Росхлеб», «Росавиапром» и пр. это федеральные заказчики.

Государственные заказчики:

- федеральные.

- региональные.

- муниципальные.

 

2 поставщик.

Это коммерческая организация, предприниматель (субъект предпринимательской деятельности) – исходя из понятия договора поставки. Прямого запрета нет – поставщиком может быть ИП.

 

2. предмет государственного контракта. Могут быть любые товары, которые приобретаются и передаются для пользования в хозяйственных целях.

3. государственные нужды – ГК не дает расшифровки. Есть публичные интересы государства (РФ, субъектов РФ, МО). Товары, которые призваны удовлетворить потребности публичных образований в целях защиты публичных интересов. Государственные нужды бывают разного уровня, например: федеральные …

ст.1 ФЗ о поставке – федеральные государственные нужды – это потребности РФ в продукции, необходимой для жизнеобеспеченности страны, обороны и безопасности и для реализации целевых программ. Программы могут быть целевыми и межгосударственными. Федеральные целевые программы могут быть разного уровня, например: президентские (инициатором является Президент, они имеют особый статус), Правительства, Министерств, ведомств.

            4. цели поставки:

· создание и поддержание государственных материальных резервов.

· Поддержание необходимого уровня безопасности.

 

Основание заключения государственного контракта – государственный заказ.

 

Договор поставки.

Заключается между поставщиком, который принял государственный заказ и покупателем соответствующего товара.

Ст.529 п.1 ГК государственный контракт может быть указан конкретный покупатель, которому должен быть поставлен товар. После того, как поставщик принял государственный заказ, он заключает договор с конкретным покупателем (либо это указывается в контракте).

            Элементы договора поставки:

v Стороны: поставщик (предприниматель) и покупатель (любое ЮЛ, чаще всего организация).

v Предмет, цели.

 

 

2. Права и обязанности сторон по поставке товара.

Обязанности поставщика:

1) вытекает из государственного заказа. Поставщик обязуется совершить необходимые действия для заключения договора поставки другие обязанности – аналогичны обязанностям по любым договорам поставки.

 

Обязанности государственного заказчика:

1. разместить государственный заказ – означает найти, выбрать соответствующего поставщика (на конкурсной основе) и прикрепить к поставщику покупателя (извещение о прикреплении выдает государственный заказчик – эту роль выполняет диспетчер).

2. принять товар, который является предметом договора.

3. заказчик должен оплатить поставщику, гарантирует поставщику получение оплаты. Все остальные обязанности вытекают из природы договора поставки.

 

 

3. Порядок и сроки заключения государственных контрактов.

Ст.528 ГК.

Порядок – это процедура.

Государственный заказчик проводит изучение рынка. Проводит квалифицированный отбор хозяйствующих субъектов в зависимости от характера предмета государственного заказа. После – проводит конкурсные процедуры по выявлению победителя (есть специальные правила в законодательстве). С победителем заключается договор.

Может ли быть отобран поставщик без конкурсного отбора? Да.

Разрабатывает проект государственного контракта (текст договора) государственный заказчик и направляет его поставщику.

 

Урегулирование разногласий.

В течение 30 дней направляются возражения (протокол разногласий). Заказчику тоже дается 30 дневный срок.

Варианты:

1) нет разногласий, их урегулировали => подписали контракт.

2) Не могут найти взаимопонимания – тогда одна из заинтересованных сторон может обратиться в суд (только по государственному контракту, заключение которого является обязательным для одной из сторон).

Применяются правила ст.445 ГК.

3) возможен отказ от заключения договора.

 

Когда государственный контракт подписан, он становится обязательным для исполнения сторон.

 

4. Порядок и сроки заключения договора поставки товара для государственных нужд.

Ст.529 ГК.

1. договор поставки заключается между поставщиком, который принял  государственный заказ и покупателем.

2. государственный заказчик выдает поставщику извещение о прикреплении покупателя.

 

Этот договор не является заключаемым в обязательном порядке (ст.445 ГК). Предусмотрена возможность отказа покупателя от заключения договора (ст.530 ГК), (без указания мотивов). Поставщик обязан незамедлительно известить об этом заказчика. Если государственный заказчик не будет выполнять эти обязанности, у поставщика возникает право требовать от заказчика принять товар и оплатить его.

 

 

 

5. Особенности исполнения обязательств по поставке товара.

Ст.531 ГК – платит заказчик.

Ст.532 – когда покупателем является другое лицо, платит он.

Общее правило: оплата осуществляется по тем ценам, которые предусмотрены государственным контрактом. Если отдельный договор заключен между поставщиком и покупателем (по ценам в этом договоре).

 

Убытки.

Чаще всего виновным в расторжении является государственный заказчик – тогда убытки возлагаются на него. Отказ государственного заказчика от товаров, поставляемых по государственному контракту – он должен возместить поставщику все причиненные убытки.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

  

 

 

 

Наверх страницы

Внимание! Не забудьте ознакомиться с остальными документами данного пользователя!

Соседние файлы в текущем каталоге:

    На сайте уже 21970 файлов общим размером 9.9 ГБ.

    Наш сайт представляет собой Сервис, где студенты самых различных специальностей могут делиться своей учебой. Для удобства организован онлайн просмотр содержимого самых разных форматов файлов с возможностью их скачивания. У нас можно найти курсовые и лабораторные работы, дипломные работы и диссертации, лекции и шпаргалки, учебники, чертежи, инструкции, пособия и методички - можно найти любые учебные материалы. Наш полезный сервис предназначен прежде всего для помощи студентам в учёбе, ведь разобраться с любым предметом всегда быстрее когда можно посмотреть примеры, ознакомится более углубленно по той или иной теме. Все материалы на сайте представлены для ознакомления и загружены самими пользователями. Учитесь с нами, учитесь на пятерки и становитесь самыми грамотными специалистами своей профессии.

    Не нашли нужный документ? Воспользуйтесь поиском по содержимому всех файлов сайта:



    Каждый день, проснувшись по утру, заходи на obmendoc.ru

    Товарищ, не ленись - делись файлами и новому учись!

    Яндекс.Метрика