andrey

Путь к Файлу: /АКАДЕМИЯ УПРАВЛЕНИЯ / шпоры мчп 2013.doc

Ознакомиться или скачать весь учебный материал данного пользователя
Скачиваний:   2
Пользователь:   andrey
Добавлен:   15.01.2015
Размер:   411.5 КБ
СКАЧАТЬ

1. Понятие и предмет международного частного права.

Международное частное право (МЧП) – это комплексная правовая система, объединяющая нормы внутригосударственного законодательства, международных договоров и обычаев, которые регулируют имущественные и личные неимущественные отношения, «осложненные» иностранным элементом, с помощью коллизионно-правового и материально-правового методов.

            это совокупность юр. норм, регулирующих гражданско-правовые, брачно-семейные, финансовые, экономические, торговые, трудовые и другие отношения с иностранным элементом.

Важнейший признак МЧП – наличие иностранного элемента. В МЧП принято различать три вида иностранного элемента:

1) субъект – иностранный гражданин, иностранное юр. лицо или иностранное гос-во (не является характерным): например, турецкая фирма участвует в строит-ве объекта в РБ;

2) объект (имущество, авторские права), находящийся за границей (например, наследственное имущество, которое должно перейти к гражданину Армении, находится в США; роман «Доктор Живаго» Б. Пастернака впервые публикуется не в Советском Союзе, а в Италии);

3) юр. факт, имевший место за рубежом (причинение вреда, смерть гражданина, заключение сделки и т. д.). Например, самолет ВВС США повредил подъемник на горнолыжном курорте в Италии, в результате чего погибли 20 туристов.

В конкретном правоотношении подобные варианты могут присутствовать в любых сочетаниях, включая случаи, когда все три изложенные выше схемы воплощаются в одной ситуации

Достаточно наличия в составе правовых отношений одного иностранного элемента, причем из любой группы, чтобы оно приобрело международный характер.

Предмет МЧП – это частные правоотношения международного характера, или частные правоотношения, осложненные иностранным элементом. Обе формулировки равнозначны.

Система международного частного права.

Наука МЧП имеет свою систему, которая состоит из 2 частей:

общая часть

особенная часть

рассматриваются вопросы, имеющие основополагающее значение для МЧП в целом:

- анализ источников;

- предмет и метод правового регулир-я отношений с ин. элементом;

- структуру и виды коллизионных норм;

- типы коллизионных привязок;

- содержание иностранного закона;

- режим наибол. благоприятствования и нац. режим;

- принцип взаимности и т.д.

состоит из следующих основных разделов:

- право собственности;

- внешнеэкон. сделки;

- м\н перевозки грузов и пассажиров;

- м\н расчеты и кредитование;

- обязательства из правонарушений;

- право интел. собственности;

- семейное правоо;

- наследственное право;

- трудовые правоотношения;

- м\н гражданский процесс.

 

2. 
Нормы международного частного права и методы регулирования в международном частном праве.

Общий метод международного частного права – это совокупность конкретных приемов, способов и средств юридического воздействия, направленного на преодоление коллизии права различных государств.

Нормы, решающие, какой из коллидирующих, «сталкивающихся» законов подлежит применению, называются коллизионными. Коллизионные нормы не регламентируют непосредственно права и обязанности участников отношений (в отличие от материально-правовых норм), а определяют подлежащее применению право. Например, ст. 1133 ГК Республики Беларусь гласит: «Отношения по наследованию определяются по праву той страны, где наследодатель имеет последнее постоянное место жительства». Из содержания этой нормы видно, что она прямо не определяет отношения по наследованию, а отсылает к праву постоянного места жительства наследодателя.

К материально-правовым нормам, включаемым в состав международного частного права, принято относить унифицированные правила международных договоров, реализуемые в сфере частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом, а также нормы внутреннего законодательства о правовом положении в этой области субъектов иностранного права. Договоры, содержащие материально-правовые нормы, представляют государствам – участникам этих договоров уже готовое регулирование отношений, без поиска компромиссного правопорядка. Примером таких соглашений может служить Бернская конвенция об охране художественных и литературных произведений 1886 г. В ней предусматриваются специальные правила по осуществлению переводов, изданию произведений или их переизданию с согласия авторов. Государства, ратифицировавшие эту Конвенцию (к числу которых принадлежит и Республика Беларусь), включают ее нормы в свою правовую систему.

Примером норм внутреннего законодательства о правовом положении субъектов иностранного права является ст.13 Закона Республики Беларусь «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь».

Двум видам правовых норм – коллизионным и материально-правовым – соответствуют два способа правового регулирования.

Коллизионный способ предполагает сначала решение коллизионной проблемы, определение применимого права  и только потом на его основе – регламентацию поведения сторон. Например: «Статья 1112. Правоспособность иностранного юридического лица.

Гражданская правоспособность иностранного юридического лица определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо».

Материально-правовой способ позволяет урегулировать поведение сторон путем непосредственного установления прав и обязанностей участников отношения.

 

3. 
Соотношение международного частного права и международного публичного права.

 

МЧП находится в тесной взаимосвязи с МПП:

1) отношения, которые ими регулируются, возникают в процессе международного общения;

2) в обоих случаях нормы права служат одной и той же цели – создать необходимые правовые условия для плодотворного м/н сотрудничества;

3) часть норм МЧП содержится в м/н многосторонних соглашениях, то есть конвенциях, которые, как известно, явл-ся основным источником МПП.

Между МЧП и МПП имеются и существенные различия:

а) регулируемые м МПП отношения носят межвластный характер. В то же время МЧП регулирует правовые отношения, кот. носят частный характер;

б) основными субъектами МПП явл-ся гос-ва и м/н орг-ции, а основными субъектами МЧП – физ. и юр. лица различных гос-в;

в) нормы МПП выражены в м/н договорах, а нормы МЧП устанавливаются, прежде всего, актами национального законодательства. Нормы м/н договоров могут здесь применяться только после санкции соотв. гос-ва.

4. 
Понятие и виды источников в международном частном праве.

 

Источники МЧП - это акты компетентных органов, устанавливающие или санкционирующие нормы МЧП.       

шпоры мчп 2013Основными видами таких источников являются:

- м\н договоры

- м\н обычаи                                  имеют специфику - двойственный характер: м\н регулир-е и

- внутреннее (нац.) зак-ство            внутригосударств. регулирование

- суд. практика – в ряде стран.

Некоторые авторы считают правовую доктрину источником МЧП, но высказывания ученых-юристов юр. силы не имеют и носят рекомендательный характер => не источник. Но она играет определ. роль в развитии и соверш-нии права и вспомогат-ю роль – в правоприменит. процессе для установления содержания применяемых норм, особенно норм ин. права.

 

 

5. 
Международный договор как источник международного частного права.

Международный договор – соглашение м/у гос-ми или иными субъектами международного права, которым регулируются определенные виды правоотношений и устан-ся для его участников соотв-ие права и обязанности.

РБ заключено большое кол-во межд-ых договоров, содержащих правила МЧП. Это торговые договоры, соглашения о товарообороте, платежах и т.д.

В зависимости от органов, заключивших договор, различают межгос-ые,  межправительственные, межведомственные и неправительственные договоры.

Все межд-ые договоры делятся на многосторонние и односторонние.

Отдельные межд-ые договоры носят региональный характер (имеют юр. силу только в определенном регионе мира).

По содержанию межд-е дог-ы делятся на: полит-ие, экон-ие, договоры по спец-ым ?-ам (например в области науки, образования и т.д.).

Сроки: м.б. на определенный срок и бессрочный.

Предмет медж-го договора м.б. права и свободы человека (Всеобщая декларация прав человека, Межд-й пакт об экон-их, соц-ых и культурных правах и др.). Межд-ые договоры формируют стандарты из которых должно исходить внутреннее закон-во при формир-ии правового статуса личности.

Междун-ые договоры в качестве источника МЧП приобретают большое знач-е, т.к. с их помощью достигается унификация многих норм права. Устан-ся единые коллизионные норсы. В ряде случаев межд-ы договоры восполняют пробелы нац-го зак-ва.

6. 
Обычай как источник МЧП

Международные обычаи – неписанные правила поведения, которые давно сложились, систематически применяются и отступление от них рассматривается как нарушение права.

Иными словами, международный обычай представляет собой длительно повторяемое в аналогичных условиях правило поведения, которое соблюдается и признается субъектами международного права. Согласно Статуту Международного суда ООН обычай есть «доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы» (ст. 38).

Международные обычаи играют важную роль в международной торговле и торговом мореплавании.

Они могут носить правовой и неправовой характер. Правовой характер они имеют в случаях, когда санкционированы соответствующим компетентным органом государства.

В Р Б международные обычаи являются одним из источников права.

Ст. 258 «Применение правил об общей аварии» КТМ Республики Беларусь, указывает, что при отсутствии в национальном законодательстве правил, определяющих род аварии, такие правила могут устанавливаться соглашением сторон либо международными обычаями торгового мореплавания. В качестве свода обычаев такого рода применяются Йорк-Антверпенские правила по общей аварии в редакции 1994 г.

Торговые обычаи, как правило, фиксируются национальной торговой палатой, а также Международной торговой палатой в Париже. В частности, последней изданы Международные правила толкования торговых терминов ИНКОТЕРМС. С 1 января 2000 г. действует ИНКОТЕРМС–2000.

Международной торговой палатой подготовлены также Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов и Унифицированные правила по инкассо – публикации МТП № 500 и № 522.

Ст. 290 ГК Республики Беларусь предусматривает, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательств и требованиями законодательства, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями.

В отличие от обычая единообразное устойчивое правило, сложившееся в практике, но не имеющее юридической силы, называют обыкновением.

Обыкновение – это правило поведения или заведенный порядок, который стороны установили в отношениях между собой.

Обыкновение складывается в практике поведения конкретных, определенных лиц (неоднократное включение в договор определенных элементов и т. д.). Это правило поведения не имеет никакого отношения к другим субъектам.

Обычай же складывается в практике поведения неопределенного круга лиц.

Существуют два способа установления обыкновения:

1)- прямое указание в договоре на какое-либо определенное правило поведения, которое не является обязательным для сторон в отношениях с иностранным элементом; 2)- практика поведения.

Нормы обыкновения имеют значение для установления стандартов честности, добросовестности.

7. 
Национальное законодательство как источник МЧП

Каждое государство в своем национальном законодательстве имеет нормы международного частного права. В нашей стране таковыми являются:

- Конституция Республики Беларусь – ст. 8, 10 – 12, 18 и др.;

- ГК Республики Беларусь (раздел 7 – «Международное частное право» и др.), ГПК Республики Беларусь, КоБС Республики Беларусь, КоЗ Республики Беларусь, ИК Республики Беларусь, БК Республики Беларусь и др.;

- законы Республики Беларусь «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь», «О гражданстве», «О внешней трудовой миграции», «О финансово-промышленных группах», «О свободных экономических зонах» и др.;

- декреты и указы Президента Республики Беларусь;

- постановления палат Парламента – Национального собрания Республики Беларусь;

- постановления Совета Министров Республики Беларусь;

- постановления министерств и ведомств Республики Беларусь.

Разумеется, все перечисленное законодательство не может считаться источниками международного частного права. Речь идет о содержащихся в них отдельных нормах, главах и разделах, специально посвященных регулированию частноправовых отношений с иностранным элементом.

            Законодательную практику зарубежных стран можно условно разделить на три группы:

1) страны, в которых международное частное право кодифицировано (как в Республике Беларусь, Российской Федерации) в разных отраслевых законодательных актах;

2) страны, в которых приняты специальные законодательные акты по международному частному праву (Чехия, Польша, Австрия, Венгрия);

3) страны, в которых международное частное право вообще не кодифицировано и лишь в некоторых актах содержатся его отдельные нормы (Великобритания, США – решающее значение имеет система судебных прецедентов, хотя по отдельным вопросам издаются законодательные акты, в которых встречаются также правила международного частного права. Например, в Великобритании – это Закон о завещаниях, Закон об усыновлении, Закон о государственном иммунитете и др.).

Следует отметить, что в последнее время активизировалась кодификация законодательства о международном частном праве в странах СНГ.

Межпарламентской Ассамблеей государств – участников СНГ принята Модель ГК для стран СНГ. Часть 3 Модели включает раздел 7 «Международное частное право». Соответствующие разделы предусмотрены в принятых (Российская Федерация, Армения, Республика Беларусь, Казахстан, Киргизия, Узбекистан) либо подготавливаемых к принятию гражданских кодексах других стран СНГ. Иначе построена книга 8 ГК Украины, нормы которой распространяются на гражданские и семейные отношения, осложненные иностранным элементом, и на отношения международного гражданского процесса. В Грузии с 1 октября 1998 г. действует Закон о международном частном праве, в Азербайджане – Закон о международном частном праве 2000 г.

8. 
Роль унификации и гармонизации в МЧП

Унификация права представляет собой процесс создания единообразных, одинаковых норм национального права разных государств посредством заключения международных договоров. В любом международном договоре устанавливаются обязанности государств по приведению своего внутреннего нрава в соответствие с нормами данного договора.

Главной особенностью унификации права является то, что она происходит одновременно в двух различных правовых системах — в международном праве (заключение международного договора) и в национальном праве (имплементация норм этого договора во внутригосударственное право). Унификацию права можно определить и как сотрудничество, направленное на создание международного механизма регулирования отношений в сфере общих интересов государств. Унификация права — это разновидность правотворческого процесса, который происходит в основном в рамках международных организаций.

Результаты унификации наиболее ощутимы именно в области МЧП, поскольку только эта отрасль национального права затрагивает интересы двух и более государств.

Гармонизация права представляет собой процесс сближения национальных правовых систем, уменьшение и устранение различий между ними.

Гармонизация права и его унификация — взаимосвязанные явления, но гармонизация является более широким понятием, так как сближение национально-правовых систем осуществляется и за пределами унификации права. Главное отличие гармонизации от унификации — отсутствие международных обязательств (международных договорных форм) в процессе гармонизации.

Отсутствие договорных форм предопределяет специфику всего процесса гармонизации нрава в целом. Этот процесс может быть как стихийным, так и целенаправленным. Суть стихийной гармонизации — в процессе сотрудничества и взаимодействия государств в их правовых системах появляется похожее или даже идентичное правовое регулирование (например, рецепция римского права в Европе, Азии, Латинской Америке). Целенаправленная гармонизация — осознанное восприятие одним государством правовых достижений других государств (действие ФГК 1804 г. в Бельгии; использование положений ФГК и ГГУ в ГК РФ).

Гармонизация права может носить и односторонний, и взаимный характер. Односторонняя гармонизация имеет место тогда, когда право одного государства адаптируется к праву другого государства. Такая гармонизация всегда осуществляется исключительно на национально-правовой основе, — государство вводит в свое национальное право нормы иностранного права. Взаимную гармонизацию можно определить как согласованный комплекс мер, направленных на сближение права отдельных государств.

Процесс взаимной гармонизации преимущественно осуществляется с помощью механизма международных организаций.


9.         Судебная и арбитражная практика как источник права МЧП

 

Судебная практика – деятельность судов по применению законодательства при рассмотрении гражданских и уголовных дел.

В государствах англо-американской системы судебная практика рассматривается в качестве важнейшего источника права (в т. ч. международного частного права). В этих государствах некоторые правовые вопросы, связанные с иностранным элементом, регулируются не в законодательном порядке, а путем применения судебной практики.

В Австралии, Англии, некоторых штатах США, ЮАР, ряде провинций Канады, Новой Зеландии, Индии и других действует так называемая система судебных прецедентов, согласно которой вынесенные ранее судебные решения по гражданским и уголовным делам имеют обязательную силу для судов той же или низшей инстанции при решении аналогичных дел.


10.       Доктрина как источник права МЧП

 

Доктрина права – это высказывания ученых, признанные на официальном, государственном или международном уровне (экспертные заключения, комментарии к законодательству, ответы на запросы официальных органов и должностных лиц). В любом цивилизованном государстве существует «право разногласий»: все ученые вправе высказывать различные мнения по одному и тому же вопросу. Если доктрина имеет практическое применение, то государственные органы полностью свободны в выборе между различными точками зрения, высказанными юристами.

 

В настоящее время доктрина международного частного права широко используется в целях его унификации и гармонизации. Разработки УНИДРУА, Гаагских конференций по МЧП и Комиссии международного права лежат в основе многих международных соглашений и применяются большинством национальных законодателей для усовершенствования международного частного права различных государств. Основной функцией доктрины как источника международного частного права является максимальное восполнение этих пробелов на уровне научных разработок.


11. Понятие коллизионной нормы в международном частном праве.

Коллизия права – это объективно возникающее явление, которое порождается двумя причинами: наличием иностранного элемента в различных праовых отношениях и различным содержанием права разных гос-в, с которыми это правовое отношение связано.

Необходимой предпосылкой правового регулирования коллизий явл-ся выбор права того гос-ва, кот. будет компетентно их регулировать. Во внтр праве гос-в есть особые нормы – коллизионные, кот. содержат правила выбора права или тем или иным способом указывают, право какого гос-ва должно быть применено для урегулирования конкретного отношения с иностр. элементом.

То есть в национальном праве гос-ва, на территории которого рассматривается правоотношение, осложненное иностранным элементом, необходимо найти такую норму, которая бы обосновывала ответ на возникающий коллизионный вопрос: право какого гос-ва надо применить для рассмотрения конкретного правоотношения.

Такая норма и называется коллизионной нормой. Коллизионные нормы не регламентируют непосредственно права и обязанности участников отношений, а определяют подлежащее применению (применимое) право. Достигается это с помощью обозначаемых в коллизионной норме оснований (признаков, критериев, привязок), позволяющих установить надлежащее право.

Среди м/н договоров, направленных на унификацию норм гражданского права, можно выделить договоры, направленные на создание единообразных коллизионных норм гражданского права, то есть договоры, определяющие порядок выбора права того или иного гос-ва, применяемого к гражданско-правовым отношениям.

 

12. 
Виды коллизионных норм

 

В современном международном частном праве встречается достаточно большое разнообразие видов коллизионных норм. Их необходимо разграничивать, пользуясь разнообразными классификациями. В зависимости от того, какой критерий будет положен в основу той или иной классификации, коллизионные нормы будут распределяться по соответствующим группам.

1. В зависимости от правовой формы выделяют национально-правовые, т. е. коллизионные нормы, установленные национальным правом, и унифицированные международно-правовые, т. е. нормы, установленные международными договорами. Последние должны толковаться с учетом их международного характера.

2. В зависимости от способа выражения воли законодателя коллизионные нормы делятся на нормы диспозитивного и императивного характера. Диспозитивные нормы не обязательны, от них можно отступить, стороны могут договориться о применении права на основе иного принципа. Императивные, напротив, обязательны, от них стороны не могут отступать.

3. В зависимости от формы коллизионной привязки выделяются коллизионные нормы односторонние и двусторонние. Первые определяют правила применения только одного, обычно отечественного, права (ст. 1134 ГК Республики Беларусь), вторые сформулированы более широко и устанавливают применение как отечественного, так и иностранного права.

 

13. 
Основные формулы прикрепления в международном частном праве.

 

Классиф-ция коллиз. норм осущ-ся по типам формул прикрепления:

1) личный закон физ. лица – 1 из распространенных коллиз. принципов, применяемый для выбора права при регулировании отношений, возникающих в связи с право-, дееспос-ю физ. лиц, их гр-прав. статусом, в бр.-сем., наслед. отношениях. 2 разновид-ти:

- закон гражданства (lex patriae) – хар-но для континент. сис-мы права;

-  закон места жительства (lexdomicilii) - хар-но для англосакс. сис-мы права.

З-во РБ по ряду вопросов в отношении ин. граждан исходит из принципа гражданства и из принципа домициля – для лиц без гражданства

2) личный закон юр. лица - служит для определения «национальности» юр. лиц. В РБ з-ном юр. лица считается право страны, где это юр. лицо учреждено.

3) закон места нахождения вещи - определяет содержание вещ. прав,их осущ-ние и защиту

4) закон «автономии воли» - означает, что к сделкам с ин. элементом может применяться закон, избранный лицами, совершающими сделку. При этом суд должен руководствоваться волеизъявлением сторон.

5) закон места совершения действия – 6 разновидностей:

- закон места заключения договора;               - закон места совершения сделки;

- закон места исполнения обязательства;      - закон места заключения брака;

- закон места осущ-ния основной деят-ти;      - закон места причинения вреда.

6) закон места совершения правонарушения - применяется в деликтных отношениях, имеющих юр. связь с правопорядком различных гос-в. Деликтные отношения будут подчиняться соответствующим положениям той страны, в которой имело место причинение вреда.

7) закон, с которым правоотношение наиболее тесно связано - распространен в англо-амер. странах, однако в посл. время -применение в праве и практике европ. гос-в.

8) закон суда – означает, что учреждение, рассматривающее спор, несмотря на ин. элемент в деле, не применяет ин. право, если речь идет о гр.-процесс. его аспектах, а обращается к собственному правопорядку: 1 разновидность:

- закон страны арбитража, т.е. страны соответствующего постоянно дей-щего арбитража, или гос-ва, в котором проводится арбитраж.

9) закон флага -  закон гос-ва, под гос. флагом которого эксплуатируется морское или воздушное судно, представляет собой важнейший коллизионный принцип в отношениях по перевозке грузов и определении прав и обязанностей, ответственности сторон и т.п.

10) закон места выполнения работы - находит применение в труд. отношениях.

14. 
Личный закон ФЛ. Закон национальности ЮЛ.

 

Личный закон физического лица – один из распространенных коллизионных принципов, применяемый для выбора права при регулировании отношений, возникающих в связи с право-, дееспособностью физических лиц, их гражданско-правовым статусом, в брачно-семейных, наследственных отношениях.

Личный закон существует в двух разновидностях: закон гражданства (lex patriae) и закон места жительства (lex domicilii).

Формула отсылки к закону гражданства свойственна законодательству и праву стран континентальной правовой системы, закон места жительства – стран англосаксонской системы права.

Законодательство Республики Беларусь по ряду вопросов в отношении иностранных граждан исходит из принципа гражданства (ч. 1 ст. 1103 ГК Республики Беларусь) и из принципа домициля – для лиц без гражданства (ч. 2 ст. 1103 ГК Республики Беларусь). Также этот коллизионный принцип закреплен в ряде международных договоров (п. 1 и 2 ст. 23 Минской конвенции 1993 г.; ст. 26 Кишиневской конвенции 2002 г.).

- Личный закон юридического лица (lex rei societatis).

Для юридических лиц личный закон служит для определения их «национальности» (условный термин, обозначающий связь юридического лица с государством). В Республике Беларусь согласно ст. 1111 ГК законом юридического лица считается право страны, где это юридическое лицо учреждено. Также данная коллизионная привязка отражена в некоторых международных соглашениях (п. 3 ст. 23 Минской конвенции 1993 г.; п. 3 ст. 26 Кишиневской конвенции 2002 г.).

 

15. 
Автономия воли сторон. Закон места причинения вреда.

 

- Закон «автономии воли» (lex voluntatis).

Эта коллизионная привязка означает, что к сделкам с иностранным элементом может применяться закон, избранный лицами, совершающими сделку. При этом суд должен руководствоваться волеизъявлением сторон.

Закон автономии воли закреплен в законодательствах многих стран мира. В Республике Беларусь он закреплен в п. 1 ст. 1124 ГК.

 

 

Закон места причинения вреда (lexlocidelicticommissi). Обычно применяется по деликтным обязательствам. Так, в соответствии со ст.1129 ГК Республики Беларусь права и обязанности сторон по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда определяются по закону страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда.

16. 
Закон суда / валюты долга / флага

 

- Закон суда (lex fori).

Согласно коллизионному принципу прикрепления к закону суда учреждение, рассматривающее спор, несмотря на так называемый иностранный элемент в деле, не применяет иностранное право, если речь идет о гражданско-процессуальных его аспектах, а обращается к собственному правопорядку.

Разновидностью данного принципа выступает lex arbitrii – закон страны арбитража, т. е. страны соответствующего постоянно действующего арбитража, или государства, в котором проводится арбитраж.

- Закон флага (lex flagi).

Закон флага, т.е. закон государства, под государственным флагом которого эксплуатируется морское или воздушное судно, представляет собой важнейший коллизионный принцип в отношениях по перевозке грузов и определении прав и обязанностей, ответственности сторон и т.п. Закону флага отведено место в КТМ Республики Беларусь и ВК Республики Беларусь.

 

 

17. 
Формулы прикрепления в МЧП

 

Классиф-ция коллиз. норм осущ-ся по типам формул прикрепления:

1) личный закон физ. лица – 1 из распространенных коллиз. принципов, применяемый для выбора права при регулировании отношений, возникающих в связи с право-, дееспос-ю физ. лиц, их гр-прав. статусом, в бр.-сем., наслед. отношениях. 2 разновид-ти:

- закон гражданства (lex patriae) – хар-но для континент. сис-мы права;

-  закон места жительства (lexdomicilii) - хар-но для англосакс. сис-мы права.

З-во РБ по ряду вопросов в отношении ин. граждан исходит из принципа гражданства и из принципа домициля – для лиц без гражданства

2) личный закон юр. лица - служит для определения «национальности» юр. лиц. В РБ з-ном юр. лица считается право страны, где это юр. лицо учреждено.

3) закон места нахождения вещи - определяет содержание вещ. прав,их осущ-ние и защиту

4) закон «автономии воли» - означает, что к сделкам с ин. элементом может применяться закон, избранный лицами, совершающими сделку. При этом суд должен руководствоваться волеизъявлением сторон.

5) закон места совершения действия – 6 разновидностей:

- закон места заключения договора;               - закон места совершения сделки;

- закон места исполнения обязательства;      - закон места заключения брака;

- закон места осущ-ния основной деят-ти;      - закон места причинения вреда.

6) закон места совершения правонарушения - применяется в деликтных отношениях, имеющих юр. связь с правопорядком различных гос-в. Деликтные отношения будут подчиняться соответствующим положениям той страны, в которой имело место причинение вреда.

7) закон, с которым правоотношение наиболее тесно связано - распространен в англо-амер. странах, однако в посл. время -применение в праве и практике европ. гос-в.

8) закон суда – означает, что учреждение, рассматривающее спор, несмотря на ин. элемент в деле, не применяет ин. право, если речь идет о гр.-процесс. его аспектах, а обращается к собственному правопорядку: 1 разновидность:

- закон страны арбитража, т.е. страны соответствующего постоянно дей-щего арбитража, или гос-ва, в котором проводится арбитраж.

9) закон флага -  закон гос-ва, под гос. флагом которого эксплуатируется морское или воздушное судно, представляет собой важнейший коллизионный принцип в отношениях по перевозке грузов и определении прав и обязанностей, ответственности сторон и т.п.

10) закон места выполнения работы - находит применение в труд. отношениях.

18. 
Обратная отсылка и оговорка о публичном порядке.

Основные проблемы, связанные с применением коллизионных норм

ü толкование коллизионных норм или проблемы квалификации

ü взаимность в МЧП

ü обратная отсылка

ü отсылка к законодательству третьего государства.

ü обход закона в МЧП

ü оговорка в публичном прядке

ü применение императивных норм

ü установление содержания иностранного права

Обратная отсылка и отсылка к закону 3-й страны – сложное явление в МЧП. Обратная отсылка возникает тогда, когда один закон отправляет к другому, а тот в свою очередь отправляет обратно.

Трансмиссия возникает, когда закон одного гос-ва отправляет закону другого, а тот в свою очередь отправляет к закону 3-го гос-ва.

Результат принятия отсылки – применение материального права страны суда или третьей стороны.

Особ-ть прав-го регул-я данной проблемы – неоднозначное отношение к признанию отсылок и к определению круга отношений, в сфере которых допускается их принятие.

Реш-е, ограничивающее принятие обратной отсылки и отсылки к праву 3-й страны, имеется в ГК РБ.Любая отсылка к иностранному праву рассм-ся как отсылка к материальному, а не коллизионному праву соотв-й страны. Принятие обратной отсылки и отсылки к праву 3-й страны допускается при опр-ии личного законно физ. лица, его правоспособности и дееспособности, прав физ. лица на имя, использование имени и его защиту, а также в области опеки и попечительства.

19. 
Применение коллизионных норм. Конфликт квалификаций.

 

Проблемы, связанные с применением коллизионных норм, весьма многочисленны. Одной из них является проблема квалификации.

Ряд правовых понятий (например, движимое и недвижимое имущество, форма сделки, постоянное место жительства и др.), содержащихся в объеме, привязке коллизионной нормы, а также в применимом праве, могут неоднозначно толковаться в отечественном и иностранном праве.

Согласно белорусскому праву юридические понятия раскрываются в соответствии с правом страны суда (отечественным правом), если иное не предусмотрено законодательными актами.

Если юридические понятия, требующие правовой квалификации, не известны праву страны суда или известны под другим названием или с другим содержанием и не могут быть определены путем толкования по праву страны суда, то при их квалификации может применяться право иностранного государства (ст. 1094 ГК Республики Беларусь).

 

 

 

20. 
Оговорка о публичном порядке.

 

Применение иност-го закона на тер-ии др. гос-ва м.б. ограничено путем исп-ия оговорки о публичном порядке. Это означает, что иностранный закон, к которому отсылает коллизионная норма, м.б. не применен, если такое применение закона противоречило бы публичному порядку данного гос-ва.

Зак-го определения публичного порядка нет, но согласно доктрине – сов-ть полит-х, экон-их, моральных и правовых принципов, существующих в данном гос-ве.

В практике ряда стран широкое применение получила норма, согласно кот. иностранный закон не применяется, если он противоречит основным принципам правопорядка, морали и добрым нравам.

В РБ с соот-ии с ГК иностр-ое право не применяется в тех случаях, когда его применение противоречило бы основам правопорядка, а так же в иных случаях, прямо предусмотренных закон-ми актами. В этих случаях применяется право РБ.

 

21. 
Институты взаимности и реторсии в международном частном праве.

Принцип взаимности – один из основных в регулировании межгосуд. эконом. отношений.

Сущность института взаимности состоит в том, что иностранцам предоставляются определенные права, льготы и привилегии при условии, что физ. и юр. лица предоставляющего гос-ва будут пользоваться аналогичными правами и льготами и привилегиями в иностранном гос-ве.

Существуют два вида взаимности: материальная и формальная.

При материальной взаимности иностранцы на территории другого гос-ва пользуются таким объемом прав, которым они пользуются в своем гос-ве.

При формальной взаимности иностранцам на территории другого гос-ва предоставляется такой объем прав, которым пользуются собственные граждане.

Материальная взаимнсть – явление достаточно редкое в практике МЧП в связи с существованием значительных расхождений в содержании права различных стран. В современном мире в подавляющем большинстве ситуаций регулирование правового положения иностранных субъектов основано на применении формальной взаимности.

В РБ – это ст. 1098 ГК.

Реторсия – это ограничительные меры, предусмотренные законом, которые применяются к иностранным физ. и юр. лицам, ограничивающие их правовое положение.

По общему правилу реторсионныемеры применяются в ответ на дискриминационные действия иностранного гос-ва. Целью таких мер является отмена установленных за границей ограничений.

Реторсия представляет собой, например, введение визового контроля въезда для граждан соотв. гос-ва в противодействие отмене последним безвизового передвижения по его территории для граждан первой страны и т.п.

Право каждого гос-ва на реторсию вытекает из принципа суверенного равенства, уважения суверенитета, равноправия и недискриминации.

22. 
Правовой режим и его виды

 

Иностранцы в стране пребывания наделяются определенным правовым статусом.

Основными видами режимов, определяющих правовой статус всех субъектов международного частного права (физических и юридических лица, государств и межправительственных организаций), являются национальный режим, режим наибольшего благоприятствования и специальный режим.

Национальный режим – это приравнивание иностранных граждан и лиц без гражданства и иностранных юридических лиц  в том, что касается их прав и обязанностей, к отечественным гражданам.

Устанавливается национальный режим международными договорами и источниками национального права. В Республике Беларусь этот принцип в отношении иностранных граждан закреплен в Конституции, законах «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь», «Об авторском праве и смежных правах» и др. Из международных соглашений можно сослаться на Минскую конвенцию 1993 г., Кишиневскую конвенцию 2002 г., двусторонние договоры о правовой помощи, а также на такие универсальные многосторонние соглашения, как Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г. и др.

Режим наибольшего благоприятствования – это режим, согласно которому лицам определенного государства предоставляются те же льготы и преимущества, что и лицам любого другого государства. Иными словами, если одно государство предоставляет другому режим наибольшего благоприятствования, то граждане последнего пользуются столь же благоприятными условиями, которые уже предоставлены или будут предоставлены гражданам любого третьего государства.

Режим наибольшего благоприятствования отличается от национального режима тем, что в первом случане в равное положение ставятся иностранные организации и иностранные граждане между собой, а во втором ставятся в равное положение с отечественными лицами.

Специальный режим предусматривает особые правила для иностранцев и устанавливается по национальному праву.

 

23. 
Субъекты международного частного права.

 

1) Физические лица как субъекты МЧП – это:

- Граждане РБ.

- Лица без гражданства (апатриды).

- Иностранные граждане.

- Лица, имеющие двойное гр-во (бипатриды).

2) Юридические лица:

- Отечественные юридические лица.

- Иностранные юридические лица.

- М\н неправительственные организации.

3) Государство.

 

24. 
Иностранные граждане как субъекты международного частного права.

В области МЧП ?-ы режима пребывания, гражданско-правового статуса физ. лиц – иностранцев на тер-ии конкретного гос-ва образуют его главную составляющую.

Для МЧП характерен дифференцированный поход к физ. лицам, находящимся в пределах юрисдикции конкретного гос-ва, основанный на разделении на соотв-ие категории и на устан-ии правового режима в отношении каждой из них. Категрии:

- собственные граждане гос-ва;

- иностранные граждане (лица, не явл-ся гражданами данного гос-ва и имеющие доказательство своей принадлежности к гражданству др. гос-ва);

- лица без граждансктва (те, кот. не состоят в гражданстве данного гос-ва и не имеют доказательства своей принадлежности к гражданству др. гос-ва; возникает если лицо утратило гражданство, но не приобрело нового; женщина вступила в брак с иностранцем и при этом утратила свое гражданство, но не приобрела по законам гос-ва мужа его граж-во; ребенок родился от лица без гражданства в гос-ве, где ему не предост-ся гражд-во.).

Каждое гос-во само устанавливает для иностранцев, находящихся на его территории, соотв-ий правовой статус. Этот статус определяется как внутренним законодательством, так и междун-ми договорами.Также ?-ы правового положения иностранцев регул-ся двусторонними договорами о правовой помощи, консульскими конвенциями и др.

Правовой статус можно разделить на 2 части:

1. Правовой статус гражданина своего гос-ва;

2. Правовой статус страны пребывания.

В правовом положении лиц бех гражданства немало общего с иност-ми гражданами, но имеются отличия. Иност-ые граждане подчиняются не только правопорядку страны пребывания, но и сохраняют права и обязанности по отношению к своему гос-ву. Данное положение называется двойным давлением закона.

Лица без гражданства подчиняются лишь правопорядку страны пребывания, которая полностью определяет их правовое положение. Если лицо без гражданства переезжает на постоянное жительство в др. гос-во, его правовая связь с прежним гос-ом прекращается и устан-ся новая правовая связь с гос-ом, в кот. лицо находится.

Бипартизм – одно и то же лицо имеет гражданство 2-х или > гос-в. Лицо, обладающее двойным гражданством, несет опред-ые обязанности одновременно по отношению к несколькими гос-ам. В этих гос-ах данное лицо нельзя рассматривать как иностранца.

25. 
Иностранные юридические лица как субъекты международного частного права.

Правовое положение юр. лиц в МЧП раскрывается через категории «личного статута» и «национальности».

            Под «личным статутом» понимают объем правоспособности юр. лица в соответствующем государстве. В содержание этого вопроса включаются вопросы образования, деятельности, прекращения деятельности юр. лица, взаимоотношений между учредителями, порядка получения и распределения прибыли, расчетов с бюджетом и др.

            В каждой правовой системе личный статут имеет свое содержание.

«Национальность» юр. лица – это принадлежность юр. лица к государству. Данный термин используется для определения правовой связи юр. лица с государством: отчисления налогов; создания со стороны государства правового регулирования в отношении тех вопросов, которые составляют содержание личного статута. В случае, если, например, юр. лицо является белорусским, то его личный статут будет определяться белорусским правом; для французского применимо французское право и т. п.

            Необходимо подчеркнуть, что термин «национальность» является условным и не показывает наличия в данном юр. лице иностранного капитала или вхождения иностранцев в состав учредителей. Подобные «осложнения» юр. лица иностранным элементом не изменяют его национальности.

            Понятия «личного статута» и «национальности» взаимосвязаны и взаимообусловлены: национальность юридического лица  определяет его личный статут, а содержание личного статута зависит от того, какую национальность имеет юридическое лицо. В каждой правовой системе существуют свои критерии определения национальности и содержатся разные коллизионные нормы, определяющие гражданскую правоспособность (личный статут) юридических лиц.

26. 
Понятие национальности и личного статута ЮЛ.

Правовое положение юридических лиц в международном частном праве раскрывается через категории «личного статута» и «национальности».

            Под «личным статутом» понимают объем правоспособности юридического лица в соответствующем государстве. В содержание этого вопроса включаются вопросы образования, деятельности, прекращения деятельности юридического лица, взаимоотношений между учредителями, порядка получения и распределения прибыли, расчетов с бюджетом и др.

            В каждой правовой системе личный статут имеет свое содержание. В Республике Беларусь личный статут, определяемый для белорусских юридических лиц, закрепляется в нормах ГК. В нем закрепляется положение о выборе правопорядка для регламентации личного статута иностранных юридических лиц: согласно ст. 1112 ГК гражданская правоспособность иностранного юридического лица определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо. Таким образом, вопрос о том, чем «заполнен» статут иностранного юридического лица, решается по материальному праву соответствующего иностранного государства.

            «Национальность» юридического лица – это принадлежность юридического лица к государству. Данный термин используется для определения правовой связи юридического лица с государством: отчисления налогов; создания со стороны государства правового регулирования в отношении тех вопросов, которые составляют содержание личного статута. В случае, если, например, юридическое лицо является белорусским, то его личный статут будет определяться белорусским правом; для французского применимо французское право и т. п.

            Необходимо подчеркнуть, что термин «национальность» является условным и не показывает наличия в данном юридическом лице иностранного капитала или вхождения иностранцев в состав учредителей. Подобные «осложнения» юридического лица иностранным элементом не изменяют его национальности.

            Понятия «личного статута» и «национальности» взаимосвязаны и взаимообусловлены: национальность юридического лица  определяет его личный статут, а содержание личного статута зависит от того, какую национальность имеет юридическое лицо. В каждой правовой системе существуют свои критерии определения национальности и содержатся разные коллизионные нормы, определяющие гражданскую правоспособность (личный статут) юридических лиц.

 

27. 
Правовой статус белорусских граждан за рубежом

 

Общим принципом, определяющим правовой статус белорусских граждан в иностранном государстве, является право страны места нахождения.

Учитывая, что некоторые государства имеют несколько иные экономическую, социальную, правовую системы по сравнению с Республикой Беларусь, белорусским гражданам в иностранном государстве предоставляется возможность пользоваться теми же правами, которые неизвестны белорусскому законодательству. В то же время в иностранных государствах, как и в Республике Беларусь, могут быть установлены изъятия из принципа национального режима, ограничивающие граждан Республики Беларусь в отдельных правах.

Защиту белорусских граждан в иностранном государстве обеспечивают представители дипломатических представительств и консульских учреждений Республики Беларусь в соответствии с международными конвенциями и Консульским уставом Республики Беларусь, утвержденным Указом Президента Республики Беларусь от 19.02.1996 г. (ред. от 12.06.2006 г.). Согласно ст. 1 Устава консульские учреждения Республики защищают за границей права и интересы Республики Беларусь, ее юридических лиц и граждан.

 

28. 
Правовой статус белорусских юридических лиц за рубежом.

 

Компании, создаваемые бел. субъектами хозяйствования за границей, явл-ся по сути иностранными, но в силу бел. нац-ти учредителей подчиняются некоторым положениям бел. права.

Юр. и физ. лица РБ, получившие право на внешнеэконом. деят-ть, могут осущ-ть ее за рубежом путем:

- создания в иностр. государствах хоз. структур, в т.ч. страховых и перестраховочных орг-ций, их филиалов и представительств, либо участия в их капитале и в органах управления (=заруб. предприятия, заруб. страх. предприятия);

- приобретения акций и паев существующих за рубежом фирм и предприятий, а также проведения операций с ценными бумагами на фондовых биржах (=операции с цен. бумагами);

- приобретения для осущ-ния и развития своей хоз. деят-ти зем. участков, зданий и сооружений (=собственности за рубежом);

- учреждения за рубежом банков с участием бел. капитала, филиалов (представительств) бел. банков.

Создание заруб. предприятий и приобретение собственности за рубежом осущ-ся гос. предприятиями, орг-циями и учредителями с согласия собственника имущ-ва или уполномоч. им органа. Субъекты хоз. деят-ти с иной формой собственности образуют заруб. предприятия и приобретают собственность за рубежом с согласия их высшего органа управления.

В н\вр. регистрации зарубежных предприятий в Специальном реестре МИД упразднена.

29. 
 Виды иммунитета государства в международном частном праве.

 

Суверенитет гос-ва обеспечивается его иммунитетами. Имунитет гос-ва определяет правовое положение гос-ва в межд-ых сделках и вообще в частноправовых отношениях межд-го хар-ра. Имунитет не подчиняется действию иностранных законов, освобождается от принудительных мер по иску и сиполнению судебного реш-я, ареста и реквизиции собст-ти.

В РБ ?-ы иммунитета урегулированы ГПК и ХПК. Имунитет гос-ва носит императивный хар-р, т.е. гос-во не может от него отказаться.

В МЧП различают:

1. Юрисдикционный иммунитет. Включает:

А) неподсудность одного гос-ва другому (иски к иностр-му гос-ву не м.б. рассмотрены без его согласия в судах др. гос-ва);

Б) иммунитет от предварительного обеспечения иска (в порядке обеспечения иска имущество иност-го гос-ва не м.б. подвергнуто мерам принудитетльного хар-ра со стороны др. гос-ва);

В) имунитет от принудительного исп-я суд-го реш-я (нельзя в принудительном порядке исполнить суд-е решение, вынесенное против иностранного гос-ва без его согласия).

2. Иммунитет гос. собс-ти (заключается в том, что она пользуется неприкосновенностью; заявление гос-ва о принадлежности ему соот-ей собст-ти не м.б. оспорено в юрисдикционных органах другого гос-ва).

3. Иммунитет от применения иностранного права.

В настоящее время широкое распрост-е получила теория функционального (ограниченного) иммунитета, согласно которой, если гос-во как частное лицо занимается коммерческой деят-ю на территории др. гос-ва, то оно иммунитетами не пользуется (т.е. к нему м.б. предъявлены иски в суде и на его собст-ть распрост-ся меры принудительного хар-ра). Эта теория применяется в Канаде, США, Швейцарии и др.

Бел-е зак-во не приемлет теорию ограниченного иммунитета и основано на теории абсолютного иммунитета гос-ва.

30. 
Теория абсолютного и ограниченного иммунитета гос-ва

 

Иммунитет государства (суверенный иммунитет) — в международном праве принцип, в соответствии с которым суверенное государство не подчиняется органам власти других государств.

Теория абсолютного иммунитета

Эта теория получила развитие в XIX в. и в первой половине XX в. В соответствии с ней иммунитет государства распространяется и на коммерческие сделки. Советский Союз и КНР придерживались теории абсолютного иммунитета.

Указанная концепция оставляет за государством суверенное право отказаться от иммунитета (в том числе, заявить об отказе от использования иммунитета в договоре).

Теория функционального (ограниченного) иммунитета

Теория функционального иммунитета принята в США и большинстве европейских стран во второй половине XX в. Россия в последнее время также начинает отказываться от концепции абсолютного иммунитета в пользу этой позиции.

При этом считается, что государство не может пользоваться иммунитетом для защиты от исков, обусловленных невыполнением государством своих обязательств по коммерческим контрактам. Таким образом, необходимы формальные критерии разграничения случаев, когда государство действует «как носитель публичной власти» (лат. jure imperii) и случаев, когда государство ведет себя «как частное лицо» (лат. jure gestionis).

Такие критерии являются предметом регулирования национального законодательства об иммунитете иностранных государств. Существуют также и международные договоры, затрагивающие эти вопросы. Например, Европейская конвенция об иммунитете государств [8], принятая в 1972 г. (Россия не является её участником), оговаривает случаи, в которых государство не может ссылаться на иммунитет.

Однако, такое регулирование отчасти ущемляет суверенитет иностранных государств, возлагая на национальные органы власти решение о применимости иммунитета в конкретном случае.

Уже упоминавшаяся Конвенция ООН о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности (пока не вступившая в силу) содержит статью, запрещающую применение иммунитета государства в коммерческих сделках с иностранным физическим или юридическим лицом. Исключением являются случаи, когда стороны явным образом договорились об ином. Также эта статья не распространяется на сделки между государствами.

31. 
Коммерческие организации с иностранными инвестициями в Республике Беларусь.

Иностранные инвесторы вправе создавать на территории РБ юр. лица РБ с любым объемом иностранных инвестиций и в любых организационно-правовых формах, а также их филиалы и представительства в соответствии с актами законодательства РБ, в том числе м/н договорами РБ.

Юр. лица, в уставном фонде которых иностранные инвестиции составляют объем, эквивалентный не менее чем 20000 долларов США, и которые преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деят-ти и (или) распределяют полученную прибыль между участниками, признаются на территории РБ коммерческими орг-циями с иностранными инвестициями (КОсИИ). Юр. лица приобретают статус КОсИИ с даты гос. регистрации коммерческих орг-ций с иностранными инвестициями. Порядок создания таких орг-ций определяется Инвестиционным кодексом и др. актами РБ.

Гос.регистрация КОсИИ, за исключением банков, небанковских кредитно-финансовых организаций, КОсИИ в свободных экономических зонах и страховых орг-ций, страховых брокеров, осущ-ся уполномоченным гос. органом (далее – регистрирующий орган).

Под КОсИИ понимается юр. лицо, в уставном фонде которого частично или полностью используются иностранные инвестиции.

В целях определения особенностей регистрации все КОсИИ рассматриваются как коммерческие совместные либо коммерческие иностранные организации.

Коммерческой совместной организацией на территории РБ является юр. лицо РБ, уставный фонд кот-го состоит из доли иностр. инвестора и доли физических и (или) юр. лиц РБ.

Коммерческой иностранной организацией является юр. лицо РБ, в уставном фонде которого иностранные инвестиции составляют 100 процентов.

КОсИИ может осуществлять любые виды деятельности, если они не запрещены законодательством РБ и соответствуют целям, предусмотренным в уставе этой организации.

Отдельными видами деят-ти, перечень которых устанавливается актами законодательства РБ, КОсИИ может заниматься только на основании специальных разрешений (лицензий).

КОсИИ вправе иметь дочерние и зависимые общества, дочерние унитарные предприятия, а также создавать филиалы и представительства на территории РБ и за ее пределами с соблюдением условий, предусмотренных актами законодательства нашей страны и соответствующим законодательством иностранных государств.

 

32. 
Правовой статус торговых представительств Республики Беларусь за рубежом.

 

Принадлежащие бел. гос-ву права в области внешнеэконом. деят-ти за границей осущ-ся торговыми представительствами РБ.

В странах, где нет таких представительств, их ф-ции выполняют эконом. или торговые советники дип.представительств.

Поставновлением СовМина РБ от 09 декабря 1991 г. (редакция от 23 июня 1999 г.) № 468 утверждены торговые представители РБ в ряде стран. А Постановлением Кабинета Министров РБ от 12 августа 1996 г. (в редакции от 02.08.2006 г.) № 527 утверждено положение о торгово-экономической службе дип. представительства РБ за границей.

Торговое представительство (ТП) – это гос. ведомство, осуществляющее за границей права своего гос-ва в сфере торгово-экономических отношений.

ТП утверждаются на основе двустороннего м/н договора с соотв. иностр. гос-вом. В своей деят-ти ТП руководствуются белорусским законодательством и м/н договорами, участниками которых явл-ся РБ.

Во главе ТП стоит торговый представитель, кот. руководит деят-тью торговых советников. Срок пребывания на посту не должен превышать 5 лет.

ТП пользуется дип. иммунитетами, а торг.представитель и его замы – дип. привилегиями.

ТП предоставлено право заключать за границей внешнеторговые сделки от имени гос-ва.

ТП за границей не отвечают по торгово-эконом. обязат-вам бел. предприятий за границей.

Основными задачами ТП РБ явл-ся:

· представительство интересов РБ в области ВЭД в стране пребывания;

· содействие развитию торгово-эконом. связей нашей страны с зарубежными странами, поиск новых форм сотрудничества;

· защита прав и законных интересов бел. участников ВЭС в стране пребывания;

· осуществление контроля за исполнением м/н договоров, соглашений, заключенных нашей страной с др. гос-вами.

ТП вправе выступать в судах иностранных гос-в в качестве истца или представителя истца по делу. В качестве ответчика по делу оно может выступать:

1) когда это прямо предусмотрено двусторонним договором;

2) если белорусское Правительство в письменном виде выразило согласие на подчинение суд. юрисдикции данного гос-ва по тому или иному гражданскому делу.

 

33. 
Международные организации как субъекты международного частного права.

 

Участие м\н межправит. организаций, относящихся к субъектам МПП, как и гос-в, в отношениях, регулируемых МЧП, возможно лишь при условии участия со стороны «контрагента» физ. или юр. лица.

М\н межправит. организации наделяются правами юр. лица. Правоспособность определяется их уставами, соглашениями о штаб-квартире и др. м\н договорами.

В процессе своей деят-ти они заключают различные дог-ры, опосредующие их существование и исполнение уставных целей. Так, они могут заключать договоры об аренде помещений, договоры купли-продажи товаров, приобретать недвиж. имущ-во, выступать истцом в суде, выступать стороной в обязат-х из причинения вреда. Ответчиком они не выступают, т.к. обладают иммунитетом.

Собственность их (земля, здания) также пользуется иммунитетом. Иммунитет их закрепляется в соответствующих м\н договорах. Они вправе отказаться от принадлежащего им иммунитета (=при страховании своих тр. средств на случай причинения матер. ущерба третьим лицам).

Помимо участия в качестве субъекта МЧП, м\н межправит. организации (специализир. учреждения) ООН оказывают активное содействие в развитии МЧП. Так, в системе ООН функционирует Комиссия по праву м\н торговли (ЮНСИТРАЛ), в рамках которой разработан ряд проектов м\н конвенций.

 

34. 
Общая характеристика института собственности в международном частном праве.

Значение права собст-ти в МЧП предопределяется глобальными процессами интеграции торговли, традиционными аспектами права собст-ти (возникновение, способы, переход, сод-е, ограничение).

В процессе внешнеторговых отношений пр-й режим имущества подчинен преимущественно обязательственным нормам. С помощью норм о праве во внешнеторговых сделках опр-ся право удержания предмета сделки, право переадресования предмета сделки, риск порчи, повреждения или гибели.

Право собс-ти играет ведущую роль в межд-ом наследственном праве и в регул-иидругих тому подобных правоотн-й. Этим обст-ом опр-ся роль и значение института межд-го права собст-ти.

Институт права собс-ти в МЧП регул-ся межд-ми договорами, коллизионными нормами той или иной страны, внут-м зак-ом стран мирового сообщества о праве собст-ти с участием иностранного эмитетнта.

Межд-е договоры регул-ют инвестиц- юдеят-ть, налоговые правоотношения и т.п. Ими не охватывается весь спектр отношений собст-ти. Поэтому пробелы в правовом регул-ии института межд-но-правовой собст-ти решают коллизионные и др. нормы нац-го зак-ва. Но для реш-я этих задач различными странами мира дюбю объединяющие начала. Таковыми явл-ся обычаи межд-го торгового оборота. Такие обычаи явл-ся своего рода стандартами, эталонами как правового регул-я отнош-ий собст-ти, так и правоприменения в этой сфере межд-ых отнош-й.

35. 
Вещные права иностранных граждан в Республике Беларусь.

Право собственности издавна является одной из основных правовых категорий вообще, тем более для отношений, регулируемых МЧП.

Коллизионные вопросы права собственности

В коллизионном праве РБ нормы о праве собственности содержатся в параграфе 4 гл. 75 «Право собственности и иные вещные права» ГК. Среди коллизионных вопросов, возникающих применительно к отношениям собственности, можно назвать следующие:

- установление «способности» предмета спора быть объектом права собственности вообще или одной формы права собственности (напр., гос-ой);

- дифференциация имущества на движимое и недвижимое;

- определение объема правомочий собственника;

- установление содержания права собственности и других вещных прав;

- определение оснований возникновения и прекращения права собственности.

Закон места нахождения вещи – основной принцип, используемый при определении применимого права к любым вопросам в праве собственности. Этот принцип получил закрепление в законодательстве многих стран. Например, ст. 1119 ГК РБ закрепляет, что «право собственности и другие вещные права на недвижимое и движимое имущество определяются по праву страны, где это имущество находится, если иное не предусмотрено законодательными актами.

Принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам, а также иная юридическая квалификация имущества определяются по праву страны, где это имущество находится».

Для регулирования отношений собственности в правовых системах закрепляются и другие коллизионные принципы. К ним относятся:

· закон места совершения сделки (ст. 1120 ГК РБ);

· закон государства места назначения движимого имущества;

· закон места отправления движимого имущества (ст. 1122 ГК РБ);

· закон места регистрации имущества (ст. 1121, п. 2 ст. 1123 ГК РБ);

· личный закон пассажира;

· закон суда (п. 1 ст. 1123 ГК РБ);

· закон «автономии воли» и др.

Существенным препятствием при выборе коллизионного принципа является проблема квалификации таких юридических понятий, как «переход права собственности», «риск случайной гибели вещи». Так, законодательство разных государств неодинаково устанавливает момент перехода права собственности. Одни правовые системы связывают этот момент с фактической передачей вещи, другие определяют момент перехода согласно контракту, независимо от фактической передачи. Практической рекомендацией в данном вопросе может служить совет о включении положения о применимом материальном праве в текст контракта, а также изучение коллизионных норм как отечественного, так и иностранного государства.

36. 
Правовое регулирование иностранных инвестиций в Республике Беларусь.

 

Инвестиции – это любое им-во, включая ден. средства, цен. бумаги, оборудование и результаты интел. деят-ти, принадлежащие инвестору на праве собст-ти или ином вещ. праве, и имущ. права, вкладываемые инвестором в объекты инвестиц. деят-ти в целях получения прибыли, достижения иного результата. Ин. инвестиции могут осущ-ся в разл. формах.

Особой формой - концессионные соглашения - заключаются гос-вом с частными лицами, в качестве которых обычно выступают ин. инвесторы. Предметом таких соглашений - передача права эксплуатации объекта, находящегося в собст-ти гос-ва, или осуществление деят-ти, составляющей монополию гос-ва.

Инвестор -  лицо (юр. и физ. лица, ин. орг-ции, не являющиеся юр. лицами, гос-во в лице уполном.оченных органов и его адм-террит.единицы в лице уполном. органов), осуществляющее инвестиционную деятельность в следующих формах:

- создание юр. лица;

- приобретение имущ-ва или имущ. прав.

Инвестор имеет права, несет обязанности и риски, связанные с вложением инвестиций.

Ин. инвесторами в РБ признаются:

- ин. гос-ва и их адм.-террит. единицы в лице уполном. органов;

- м\н организации;

- ин. юр. лица;

- ин. организации, не являющиеся юр. лицами, созданные в соответствии с з-вом ин. гос-в;

- ин. граждане;

- физ. лица (гр-не РБ и лица без гр-ва), постоянно прож-щие за пределами РБ.

Инвестиционные споры в МЧП - споры по вопросам ин. инвестиций м\д гос-вами–реципиентами и инвесторами из др. стран.

Основными многосторонними дог-ми по вопросам инвестиций являются 2 универсальные конвенции: Вашингтонская конвенция (1965) «О порядке разрешения инвест. споров м/д гос-вами и ин. лицами» и Сеульская конвенция (1985) «Об учреждении Многостороннего Агентства по гарантиями инвестиций». РБ ратифицировала обе вышеназванные конвенции.

В рамках СНГ приняты дог-ры в обл. регулирования отношений собст-ти и в обл. регулирования ин. инвестиций. Это Соглашение стран СНГ о взаимном признании прав и регулировании отношений собственности (1992); Соглашение о сотруд-ве в области инвестиц. деятельности (1993); Конвенция о защите прав инвестора (1997).

 

37. 
 Правовой статус собственности Республики Беларусь за рубежом.

 

38. 
Понятие договорных обязательств в МЧП.

 

Договор - соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

К договорам прим. правила о двусторонних и многосторонних сделках.

Гр. и юр. лица свободны в заключении договора. Стороны м. заключить договор:

 предусмотренный законом

 не предусмотренный законом

 смешанный договор

Договор д. соответствовать обязательным для сторон правилам.

Если после заключения договора принимается закон, уст. иные обязательства для сторон, то б. действовать правила, действующие в момент заключения договора.

Цена уст. соглашением сторон. Изменение цены после заключения договора возможно т.в случаях, предусм. договором, либо законом.

Договор вступает в силу с момента его заключения.

^ Виды договоров

Публичный - заключается комм. организацией и уст. ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ, оказанию услуг. Цена уст. одинаковой для всех потребителей.

Присоединения - условия уст. одной стороной м.б. приняты в последствии другой стороной путем присоединения. Присоединившаяся сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если он лишает сторону тех прав, которые предоставляются обычно сторона .Предварительный - стороны обязуются заключить в будущем договор. В нем обязательно ус. срок для заключения основного договора.

В пользу третьего лица - договор в котором стороны уст., что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному в договоре третьему лицу.

39. 
Понятие и особенности внешнеэкономической сделки.

В современных условиях заключается большое количество внешнеэкономических сделок (контрактов, договоров, соглашений). Подобные сделки являются основамием аозникновения обязательств во внешнем экон-ом обороте.

Внешнеэкономическая (внешнеторговая) сделка – деят-ть по устан-ю, изменению, прекращению прав и обязанностей субъектов внешнеэкон-й деят-ти, принадлежащих разным гос-ам, по вопросам, связанным с внешней торговлей, инвестиц-й, валютной, финансовой, страховой деят-ю, осуществлением совместных эеономических проектов с др. странами и др. видами экон-й деят-ти.

К призакам, характеризующим внешнеэкон-ю сделку, относятся: пересечение товаром гос-ой границы и местонахождение коммерческих предприятий сторон в различных гос-ах.

Внешнеэкон-е сделки обладают рядрм особенностей, по сравнению с сделками внутригос-ми:

· Выбор сторонами применимого права и рассмотрения споров в иностранных судах и арбитражах;

· Условия сделки, которые не согласованы сторонами в заключенном между ними контракте, м.б. подчинены иностранному праву, в т.ч. праву третьей стороны;

· Особый порядок подписания и расчетов по сделке; будучи отношениями гражданско-правового характера, они подчинены регулирующему воздействию со стороны тех государств, юр. и физ. лица которых вступили во внешнеторговую сделку;

· Результат исполнения сделки – передача товаров и иных объектов внешнеторгового оборота;

· Не являются внешнеэкон-ми бытовые сделки (приобретение товара для себя или семьи).

 

 

40. 
Виды внешнеэкономических сделок

 

Внешнеэкономическая сделка – это понятие, означающее деятельность субъектов международного частного права в области международного обмена товарами, работами, результатами интеллектуальной деятельности, различного рода услугами, направленную на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей.

1. В зависимости от числа участников

             односторонние (например, сост. завещания)

             двусторонние

             многосторонние - не менее трех сторон

2. По степени связанности сделок с их основанием

             каузальные - сделки, в которых действительность ставится в зависимость от какой либо цели (например, купля продажа)

             абстрактные - оторваны от их основания (например, вексель)

3. В зависимости от получения исполнителем платы

             возмездные

             безвозмездные

4. В зависимости от того предусмотрен ли день исполнения

             срочные

             бессрочные

5. По признаку наступления правовых последствий

            1) условные - предусм. условие, в зависимости от которых м.б. (не) совершена сделка

                        с отлагательным условием - если стороны поставили возникновение прав и                                              обязанностей в зависимости от какого-либо обязательства

                         с отменительным условием - если стороны поставили прекращение прав и                                               обязанностей в зависимости от какого-либо обязательства

            2) безусловные

6. Консенсуальные и реальные

            Консенсуальные - для заключения сделки достаточно только соглашения сторон (договор м/н купли продажи)

            Реальные - для заключения требуется передача имущества

 

Недействительные сделки

             Оспоримые - требуется решение суда

             Ничтожные


 

41. Источники правового регулирования договора (контракта) международной купли-продажи.

Порядок оформления м/н контрактных обязательств определяется положениями Конвенции ООН 1980 г. «О договорах м/н купли-продажи товаров». Конвенция рассматривает следующие вопросы:

1) дает юр. понятие договора м/н купли-продажи товаров;

2) устанавливает форму контрактов;

3) определяет содержание основных прав и обязанностей продавца и покупателя;

4) определяет ответств-ть сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение контрактов.

Конвернция регулирует только заключение договора купли-продажи и те права и обязательства продавца и покупателя, кот. возникают из такого договора. Конвенция не касается: действительности самого договора или каких-либо из его положений или любого обычая и последствий, кот. может иметь договор в отношении права собственности на проданный товар.

Конвенция применяется к договорам купли-продажи товаров между странами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах: когда эти гос-ва явл-ся участниками конвенционного договора или когда согласно нормам МЧП применимо право договаривающегося гос-ва.

Конвенция не применяется к продаже:

- товаров, кот. приобретаются для личного, семейного или домашнего пользования, за исключением случаев, когда продавец, в любое время до или в момент заключения договора не знал и не должен был знать, что товары приобретаются для такого использования;

- с аукциона;

- в силу исполнительного производства или иным образом в силу закона;

- фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документв и денег;

- судов водного и воздушного транспорта, а также судов на воздушной подушке;

- электроэнергии.

Конвенция не применяется также к договорам, в которых обязательства стороны, поставляющей товары, заключается в основном в выполнении работы или в предоставлении иных услуг, а также в отношении ответственности продавца за причиненные товаром повреждения здоровья или смерть какого-либо лица.

Кроме конвенции имеются еще и другие источники правового регулирования договора м/н купли-продажи. Практически во всех странах приняты законодательные акты, содержащие нормы, регулирующие отношения по международной купле-продаже. Например, во Франции, Германии, США, Швейцарии такие нормы содержатся в торговых кодексах. В Великобритании приняты специальные законодательные акты по международной купле-продаже (Закон Великобритании 1979 г. о купле-продаже товаров, Единообразный закон о международной купле-продаже).

42. 
 Венская Конвенция ООН 1980 г. О договорах международной купли-продажи товаров

Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Венская конвенция 1980 года) - многостороннее международное соглашение, имеющее целью унификацию правил международной торговли.

Данная конвенция была принята в апреле 1980 г. в Вене, Австрия, на Конференции Организации Объединенных наций по договорам международной купли продажи товаров.

Венская конвенция состоит из четырёх частей:

Часть I. Сфера применения и общие положения

Часть II. Заключение договора

Часть III. Купля-продажа товаров

Часть IV. Заключительные положения

Внутри частей текст Конвенции разбит на главы, разделы и статьи. Всего текст Конвенции содержит 101 статью.

Применение Конвенции ограничивается договорами между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся на территории договаривающихся государств, или случаями, когда применимым является право одного из договаривающихся государств.

Важным положением Конвенции является то, что она предоставляет договаривающимся сторонам (продавцу и покупателю) право исключить её действие, отступить от любого её положения или изменить его действие.

Часть II регламентирует вопросы заключения договора, определяет понятия оферты и акцепта.

 

Часть III разделена на следующие главы:

Общие положения.

Обязательства продавца.

Обязательства покупателя.

Переход риска.

Положения общие для обязательств продавца и покупателя.

 

Вопросы, прямо не решенные в Конвеции, подлежат разрешению в соответствии с общими принципами, на которых она основана, а при отсутствии в ней таких принципов - в соответствии с правом, применяемым в силу коллизионной нормы.

 

Венская конвенция не применяется к купле-продаже: товаров, которые приобретаются для личного, семейного или домашнего пользования; с аукциона; в порядке исполнительного производства или иным образом в силу закона; фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов и денег; судов водного и воздушного транспорта, а также судов на воздушной подушке; электроэнергии.


43.       Права и обязанности продавца по Венской Конвенции

Продавец обязан поставить товар, передать относящиеся к нему документы и передать право собственности на товар в соответствии с требованиями договора и настоящей Конвенции (ст. 30)

Если продавец не обязан поставить товар в каком-либо ином определенном месте, его обязательство по поставке заключается:

 a) если договор купли-продажи предусматривает перевозку товара – в сдаче товара первому перевозчику для передачи покупателю;

 b) если в случаях, не подпадающих под действие предыдущего подпункта, договор касается товара, определенного индивидуальными признаками, или неиндивидуализированного товара, который должен быть взят из определенных запасов либо изготовлен или произведен, и стороны в момент заключения договора знали о том, что товар находится либо должен быть изготовлен или произведен в определенном месте,– в предоставлении товара в распоряжение покупателя в этом месте;

 c) в других случаях – в предоставлении товара в распоряжение покупателя в месте, где в момент заключения договора находилось коммерческое предприятие продавца.

Если продавец обязан передать документы, относящиеся к товару, он должен сделать это в срок, в месте и в форме, требуемых по договору. Если продавец передал документы ранее указанного срока, он может до истечения этого срока устранить любое несоответствие в документах, при условии что осуществление им этого права не причиняет покупателю неразумных неудобств или неразумных расходов. Покупатель, однако, сохраняет право потребовать возмещения убытков в соответствии с настоящей Конвенцией.

1) Продавец должен поставить товар, который по количеству, качеству и описанию соответствует требованиям договора и который затарирован или упакован так, как это требуется по договору.

 Продавец не несет ответственности за любое несоответствие товара, если во время заключения договора покупатель знал или не мог не знать о таком несоответствии.

В случае досрочной поставки продавец сохраняет право до наступления предусмотренной для поставки даты поставить недостающую часть или количество товара либо новый товар взамен поставленного товара, который не соответствует договору, либо устранить любое несоответствие в поставленном товаре при условии, что осуществление им этого права не причиняет покупателю неразумных неудобств или неразумных расходов. Покупатель, однако, сохраняет право потребовать возмещения убытков в соответствии с настоящей Конвенцией.

Продавец может потребовать от покупателя уплаты цены, принятия поставки или исполнения им других обязательств, если только продавец не прибег к средству правовой защиты, не совместимому с таким требованием.

Продавец может установить дополнительный срок разумной продолжительности для исполнения покупателем своих обязательств.

Продавец может заявить о расторжении договора.


 

44.  Права и обязанности покупателя по Венской Конвенции

 

Покупатель обязан уплатить цену за товар и принять поставку товара в соответствии с требованиями договора и настоящей Конвенции.

 

Обязательство покупателя уплатить цену включает принятие таких мер и соблюдение таких формальностей, которые могут требоваться, согласно договору или согласно законам и предписаниям, для того, чтобы сделать возможным осуществление платежа.

В тех случаях когда договор был юридически действительным образом заключен, но в нем прямо или косвенно не устанавливается цена или не предусматривается порядка ее определения, считается, что стороны, при отсутствии какого-либо указания об ином, подразумевали ссылку на цену, которая в момент заключения договора обычно взималась за такие товары, продававшиеся при сравнимых обстоятельствах в соответствующей области торговли.

Если цена установлена в зависимости от веса товара, то в случае сомнения она определяется по весу нетто.

Покупатель обязан уплатить цену в день, который установлен или может быть определен, согласно договору и настоящей Конвенции, без необходимости какого-либо запроса или выполнения каких-либо формальностей со стороны продавца.

Обязанность покупателя принять поставку заключается:

 

 a) в совершении им всех таких действий, которые можно было разумно ожидать от него для того, чтобы позволить продавцу осуществить поставку; и

 b) в принятии товара.

 

45. 
Коллизионное регулирование внешнеторговых сделок. Обязательственный статут, автономия воли. Коллизионные правила.

Если сделка международная внешнеэкономическая, то она связана с правом разных государств и возникает проблема выбора права одного из них, нормы которого будут применены.

Определение права, применимого к форме сделки на основе сочетания закона места ее совершения и иных коллизионных привязок, включает и привязку к закону, регулирующему существо отношений. Это характерно также для ряда современных зарубежных кодификаций международного частного права.

Обязательственный статут – это выбранное сторонами сделки, а при отсутствии такого выбора судом или иным органом право, подлежащее применению к договору.

Обязательственный статут – это также право, подлежащее применению к обязательствам, вытекающим из односторонних сделок и договоров.

Помимо установления обязательственного статута, необходимо установить и сферу его применения. В настоящий момент гражданское законодательство регулирует и этот вопрос.

Вопросы, относящиеся к обязательственному статуту договора:

1) толкование договора – имеется в виду толкование как юридической природы договора, так и содержащихся в нем условий, т. е. уяснение понятий, которыми оперирует гражданско-правовой договор, равно как и содержание договора в целом, прав и обязанностей субъектов, а в случаях нечеткости или двусмысленности выражений – установления истинных намерений и подлинной воли сторон и т. д.;

2) права и обязанности сторон договора;

3) исполнение договора;

4) последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора;

5) прекращение договора;

6) последствия недействительности договора. Данный перечень не является исчерпывающим.

 

Этот минимум вопросов, содержащихся в статьях законодательства зарубежных стран.

В сферу действия обязательственного статута не входят вопросы, которые определяются личным законом юридического лица, такие как, например, объем правоспособности, организационно-правовая форма юридического лица, требования к наименованию юридического лица и т. д.

 

Общие коллизионные привязки – это общие для большинства правовых систем мира коллизионные правила.

46. 
Обычаи международной торговли. Теория «Lex mercatoria»

 

В так называемом праве международной торговли большую роль играют обычаи и обыкновения, а также применительно к отношениям конкретных субъектов между собой — заведенный порядок, или устоявшаяся практика отношений.

Lex mercatoria — это теория, обосновывающая наличие специальной системы правового регулирования внешнеэкономических сделок, обособленной от национальных систем права.

Учитывая, что lex mercatoria представляет собой теорию, которая к тому же имеет различные направления, содержащие несколько подходов к определению таких вопросов, как источники правового регулирования ВЭС, круг сделок, относящихся к внешнеэкономическим, и т.п., — возможно лишь только схематичное обозначение такого явления, как теория lex mercatoria.

Сущность теории lex mercatoria сводится к тому, что международная торговля прежде всего должна опосредоваться международными договорами и международными торговыми обычаями. Кстати, как уже было ранее отмечено, рассмотренные Принципы УНИДРУА также содержат ссылку на lex mercatoria как на основание применения самих Принципов. При этом отмечается, что содержание международного обычая охватывает обыкновения, типовые контракты, своды единообразных правил и различного рода другие нормы, которые не являются правовыми, но применяются в силу действия общих принципов добросовестности, обязательности, ответственности и т. п.

47. 
Принципы м/н коммерческих договоров УНИДРУА

 

В 1994 году Международным институтом унификации частного права (УНИДРУА) в результате 20-тилетней работы были созданы Принципы международных коммерческих договоров, также называемые Принципы УНИДРУА .

Принципы УНИДРУА представляют собой полностью новый подход к праву международной торговли, поскольку они не являются международной конвенцией, подлежащей ратификации подписавшими ее государствами.

Это свод международных торговых обычаев, т.н. «lex mercatoria», собранный и унифицированный. Причем, составлялись они признанными в международном юридическом мире экспертами (выступавшими именно экспертами, а не представителями государств).

Положения Принципов УНИДРУА могут быть разделены на две части: к первой относятся основополагающие принципы, общие для всех правовых систем, а ко второй части относятся правила о заключении и исполнении международных коммерческих договоров, а так же последствия их неисполнения, сформулированные в виде предоставления потерпевшей стороне различных средств защиты.

Принципы УНИДРУА подлежат применению:

1) в случае если стороны согласились, что их договор будет регулироваться данными принципами. Используются в данном случае в виде «контрактного права», что особенно полезно при составлении договоров и ведении переговоров сторонами, говорящими на разных языках, из разных правовых систем. Руководство Принципами возможно в преддоговорной работе, при заключении и исполнении контрактов, при возникновении спорных ситуаций и взаимных претензий.

2) если стороны согласились, что их договор будет регулироваться «общими принципами права», «lex mercatoria» или аналогичными положениями (например, «principles of natural justice»).

3) в случае, когда в контракте отсутствует соглашение о выборе применимого права.

4) могут использоваться для толкования и восполнения международных унифицированных правовых документов, а так же служить моделью для национального и международного законодательства (легли в основу ГК РФ, Литвы, Аргентины, Туниса, Квебека и др.)

48. 
Правовые основы международных перевозок.

М\н перевозки – это перемещение грузов или пассажиров посредством любого вида транспорта в случае, если такое перемещение имеет м\н характер: место отправления и место назначения находятся на территории разных гос-в или же само перемещение осущ-ся по территории ин. гос-ва.

В н/вр. основным источником пр. регулирования перевозок грузов, пассажиров и их багажа – м\н соглашения- это т.н. транспортные конвенции), содержащие унифицированные нормы, единообразно определяющие условия м\н перевозок грузов и пассажиров.

Обычно такие соглашения содержат требования к перевозочной документации, определяют порядок приема груза к перевозке и выдаче его в пункте назначения, условия ответ-ти перевозчика, процедуру предъявления к перевозчику претензий и исков. Транспортные конвенции применяются в отношении отдельных видов транспорта. Вместе с тем имеются конвенции, которые охватывают деятельность нескольких видов транспорта (=Таможенная конвенция 1972 г., касающаяся контейнерных перевозок на всех видах транспорта).

При отсутствии материально-правовых норм, обращаются к нормам нац. права в соответствии с коллизионными нормами транспортных конвенций или национального законодательства.

В РБ такими являются:

· ГК (гл.40 «Перевозка», гл.41 «Транспортная экспедиция»);

· Кодекс торгового мореплавания (1999);

· Водный кодекс (2006);

· законы РБ:

– «Об основах транспортной деятельности от 1998 г.;

– «О перевозке опасных грузов» от 2001 г.;

– «О железнодорожном транспорте» от 1999 г.;

– «Об автомобильном транспорте и автомобильных перевозках» от 2007 г.;

– «О транспортно-экспедиционной деятельности» от 2006 г.;

– Устав ж\д транспорта общего пользования, утвержденный СовМином в 1999 г.

Основными договорами, регламентирующими м\н автомоб. перевозки, являются:

- Конвенция о договоре м\н дорожной перевозки грузов 1956 г.;

- Конвенция о дорожном движении 1971 г.;

- Тамож. конвенция о м\н перевозке грузов с применением книжки МДП 1975 г.;

- Европейское соглашение о м\н дорожной перевозке опасных грузов и др.

Среди источников в области м\н ж\д перевозок следует назвать Соглашение о м\н ж\д перевозках (КОТИФ/COTIF).

М\н воздушные перевозки регламентируются Конвенцией о М\н гражд. авиации 1944г., Конвенцией для унификации некоторых правил, касающихся м\н воздушных перевозок, 1929г.

М\н перевозки грузов морем регламентируются М\н конвенцией для унификации некоторых правил, касающихся коносаментов, 1924 г. (правила Гаага-Висби), Гамбургской конвенцией ООН о морской перевозке грузов 1978 г. (Гамбургские правила). М\н перевозки пассажиров морем и их багажа регламентируются М\н конвенцией об унификации некоторых правил о перевозке пассажиров морем 1961 г., Афинской конвенцией о перевозке морем пассажиров и их багажа 1974 г.

Основными м\н документами, определяющими права и обязанности по смеш. перевозке грузов: Соглашение о м\н прямом смешанном ж\д-водном грузовом сообщении 1959 г., Конвенция ООН о м\н смешанных перевозках грузов 1980 г.

49. 
 Международные железнодорожные перевозки.

Межд-я железнодорожная перевозка – перевозка, осуществляемая по железной дороге, при кот. место отправления и место назначения расположены на территории 2 и > государств или на территории одного и того же гос-ва, если предусмотрен транзит через территорию др. гос-ва.

Виды межд-ых железнодор-ых перевозок:

- перевозка грузов, пассажиров, грузобагажа;

- перевозки регулярные и нерегулярные;

- перевозки бесперегрузочные (беспересадочные) и перегрузочные (пересадочные);

- перевозки соседские;

- перевозки транзитные;

- перевозки прямого соощения и ломаного сообщения;

- пограничные перевозки.

Разработкой правовых ?-ов орг-ии межд-ых желез-ых перевозок занимается ряд специализ-ых организаций.

Межд-ые соглашения в области желез-ых перевозок делятся на:

1. Пограничные (опред-ся порядок работы пограничных железнодорожных станций 2-х граничащих м/у собой гос-в);

2. Служебные межведомтсвенные инструкции (опр-ся порядок и условия вып-я персоналом железнод-ых операций, связанных с транспортировкой грузов междун-х сообщений);

3. Соглашения о взаимном пользовании железнодр-м подвижным составом;

4. Соглашения о взаимных расчетах.

Особ-ть заключ-я договора межд-й железн-й перевозки – железная дорога обязана заключить такой договор с любым лицом; осуществить безопасную перевозку грузов в срок и без потерь. Подтверждение заключения договора – железнодор-я накладная.

Пассажирский билет является основным документом, удостоверяющим договор перевозки пассажира. Чаще всего выдается на предъявителя, но м.б. именной (как в РБ).

Заключив с железной дорогой договор перевозки, пассажир с момента приобретения билета получает право на перевозку своего богажа. Это право м.б. реализовано и тогда, когда пассажир заключит доп-й договор на перевозку багажа. Подтверждение – багажная квитанция (выдается на руки после приема багажа и оплаты тарифа).

50. 
Международные автомобильные перевозки.

Международная автомобильная перевозка – это перевозка автомобильным транспортным средством грузов или пассажиров за пределы территории РБ или на территорию РБ, а также перевозка грузов или пассажиров транзитом через территорию РБ.

Международные автомобильные перевозки иностранными перевозчиками по территории РБ осущ-ся в соответствии с разрешениями. Запрещаются перевозки грузов и пассажиров транспортными средствами, принадлежащими иностранным перевозчикам, между пунктами,  расположенными на территории РБ. Белорусские перевозчики допускаются к международным автомобильным перевозкам при наличии лицензий на этот вид деятельности. Лицензии выдаются на основе Постановления Совета Министров РБ от 29.10.2003 г. № 1388 (ред. от 26.12.2007 г..) «Об утверждении Положения о лицензировании перевозок пассажиров и грузов (исключая технологические внутрихозяйственные перевозки пассажиров и грузов, выполняемые юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями для собственных нужд) автомобильным, внутренним водным, морским транспортом и Положения о транспортно-экспедиционной деятельности».

Основными договорами, регламентирующими международные автомобильные перевозки, являются:

Конвенция о договоре м/н дорожной перевозки грузов (КДПГ) 1956 г.;

Конвенция о дорожном движении 1971 г.;

Таможенная конвенция о м/н перевозке грузов с применением книжки МДП 1975 г.;

Европейское соглашение о м/н дорожной перевозке опасных грузов и др.

Конвенция КДПГ предусматривает, что договор перевозки груза автотранспортом должен быть подтвержден накладной на перевозку груза, выдаваемой в трех экземплярах и подписываемой отправителем и перевозчиком. Последний несет ответственность за полную или частичную утрату товаров и за ущерб, причиненный им с момента принятия товара к перевозке, до момента их доставки. Бремя доказывания лежит на перевозчике. Срок исковой давности по Конвенции КДПГ составляет один год.

Важной для международных автомобильных перевозок является Таможенная конвенция о международной перевозке грузов с применением книжки МДП 1975 г. Система МДП (Carnet TIR) позволяет существенно облегчить процесс таможенного оформления, она выгодна для перевозчика и поэтому международная автомобильная перевозка обычно сопровождается оформлением в БАМАП (Белорусской ассоциации международных автомобильных перевозчиков) книжки МДП.

51. 
 Международные воздушные перевозки.

 

М\н воздушные перевозки регламентируются - Конвенцией о М\н гражданской авиации 1944г., Конвенцией для унификации некоторых правил, касающихся м\н воздушных перевозок, 1929г., двусторонними договорами РБ и нац. зак-вом гос-в. В частности, в РБ - Воздушный кодекс 2006 г.

Общие правила осуществления м\н воздушных сообщений определены Чикагской конвенцией о м\н гражданской авиации 1944 г. (РБ участвует с 1993 г.).

Чикагской конвенцией регламентированы вопросы, связанные с организацией полетов, их выполнением, процедура регистрации воздушных судов, задачи и основные принципы деятельности М\н организации гр. авиации (ИКАО), порядок регулирования споров. Цель Конвенции – обеспечение безопасного и упорядоченного развития м\н гр. авиации. Конвенция признает полный и исключ. суверенитет каждого гос-ва в отношении воздуш. пространства над его территорией. Чикагская конвенция определяет правовые основы воздушных полетов м/д гос-ми и главные техн. требования к воздушным судам, используемым в м\н сообщении.

Основной транспортной конвенцией, регулирующей условия воздушных перевозок пассажиров и грузов, является Варшавская конвенция для унификации некоторых правил, касающихся м\н воздушных перевозок 1929 г. К ней были приняты Гаагский протокол 1955 г., Гватемальский протокол 1971 г., Монреальские протоколы 1975 г.

Согласно Конвенции, под м\н перевозкой понимается всякая перевозка, при которой место отправления и место назначения вне зависимости от того имеются или нет перерыв в перевозке или перегрузка, расположены либо на территории двух государств-участников, либо на территории одной и той же страны-участницы, если остановка предусмотрена на территории другого государства, даже если это государства не является участником Конвенции.

Конвенцией урегулированы вопросы, связанные с договором м\н перевозки. Так, договор оформляется составлением проездного билета для пассажира, багажной квитанции для багажа и авиагрузовой накладной для груза. Конвенцией регламентированы права и обязанности участников договора м\н перевозки. К перевозкам почты Конвенция не применяется.

Центральное место в Конвенции занимают вопросы ответственности перевозчика. Воздушный перевозчик автоматически отвечает за гибель или утрату груза, его повреждение или задержку в доставке, если эти события произошли во время авиаперевозки. Причем понятие «авиаперевозка» охватывает весь период, в течение которого груз находился в ведении перевозчика, независимо от того, находился ли груз на аэродроме, на борту самолета или в любом другом месте в случае посадки самолета за пределами аэродрома.

Перевозчик может использовать спец. средства защиты, но не может освободиться от ответственности по договору или снизить предел ответственности. Перевозчик не несет ответственность, если он докажет, что им были приняты все необходимые меры к тому, чтобы избежать вреда, или что им было невозможно их принять.

Иск об ответственности возбуждается в течение 2-х лет с момента, когда воздушное судно должно было прибыть или с момента прибытия груза по назначению. Иск подается на территории одного из государств-участников Конвенции по выбору истца: в суд по месту жительства перевозчика; в суд по месту нахождения главного управления предприятия перевозчика; в суд, где перевозчик имеет контору, которая оформляла договор; в суд места назначения.

Помимо указанных выше многосторонних соглашений РБ заключены двусторонние соглашения о воздушном сообщении с - Латвия, Молдова, Турция, Германия, Чехия, Россия, Польша, Казахстан и с др. Большинство двусторонних соглашений регулируют такие вопросы, как взаимное предоставление права на совершение полетов, летно-техническое обеспечение полетов, взаимное предоставление соответствующих услуг в аэропортах ин. гос-ва.

52. 
 Международные морские перевозки.

РБ не имеет выхода к морю, но осущ-ет морские перевозки через порты соседних государств – РФ, Украины.

Межд-ая морская перевозка – перевозка, осущ-ая морскими судами, при которой место отправления и место назначения вне зависимости от того, имеется или нет перерыв в перевозке или перегрузка, расположены либо на тер-ии др. гос-в, либо на территории одного и того же гос-ва, если предусмотрена остановка на территории др. гос-ва.

Наиболее крупные конвенции в области морских перевозок: Конвенция ООН «По морскому праву», Гаагские правила (Об унификации некоторых правил о коносаменте), конвенция «О линейных конференциях», конвенция ООН «О морской перевозке грузов» и др. Хотя м/у гос-ми нет единства в отношении применения всех конвенций, они действуют не исключая друг друга.

Трансп-ые конвенции регламентируют 3 сферы морских перевозок:

А) развитие торгового судоходства;

Б) безопасность мореплавания;

В) имущ-я отв-ть морского перевозчика за причиненный ущерб.

Решающими при морских перевозках грузов явл-ся => ?-ы:

- порядок составления коносаментов и их реквизиты;

- отв-ть морского перевозчика за понесенные грузовладельцом убытки;

- порядок предъявления требований к морскому перевозчику.

Получив грузы и приняв их в свое ведение, перевозчик, капитан или агент перевозчика должен по требования отправителя выдать отправителю транспортный документ, называемый коносамент. Этот док-т: служит распиской в принятии груза к перевозке; является товарораспорядительным док-ом; опосредует заключение договора перевозки в линейном морском судоходстве.

Документом, подтверждающим заключение договора перевозки пассажира, является именной проездной билет, а перевозки багажа – богажная квитанция.

 

53. 
Международные перевозки грузов в смешанном сообщении.

 

Международная смешанная перевозка – это перевозка грузов, по меньшей мере, двумя разными видами транспорта на основании договора о смешанной перевозке из места отправки в одной стране, где грузы поступают в ведение оператора смешанной перевозки, до обусловленного места доставки в другой стране.

Главным организатором смешанной перевозки груза является оператор. Он объединяет в себе черты экспедитора и перевозчика.

Оператором является любое лицо, которое от собственного имени или через другое действующее от его имени лицо заключает договор смешанной перевозки, выступает как сторона договора и принимает на себя ответственность за неисполнение договора. Таким образом, при смешанной перевозке правоотношения между грузовладельцем и перевозчиками не возникают.

Основными международными документами, определяющими права и обязанности по смешанной перевозке грузов, являются Соглашение о международном прямом смешанном железнодорожно-водном грузовом сообщении 1959 г., Конвенция ООН о международных смешанных перевозках грузов 1980 г.

54. 
 Понятие международных расчетов и их правовая основа.

 

Расчеты по внешнеэкон. контракту – это способ платежа, при котором посредством м\н банковских операций ден. средства (сумма платежа по контракту) перечисляются на счет получателя.       Платежные условия внешнеэк. сделок включают основные элементы:

- валюту цены;                       - валюту платежа;

- место платежа;                    - валютные оговорки;

- форму расчетов;                  - порядок оплаты;

- санкции при задолженности платежа.

Каждый из участников внешнеэк. сделки может предложить свой вариант регулирования расчетных отношений и платежных условий. М\н расчеты осуществляются на основе типовых соглашений, уже апробированных либо самими партнерами, либо др. участниками при аналогичных ситуациях.

Правовое регулирование м\н расчетов определяется м\н договорами, нормами нац. зак-ва стран, на территории которых осуществляются расчеты, включая правила валютного и экспортного контроля, м\н банковскими правилами и обычаями делового оборота. Большое значение в м\н расчетах имеют двусторонние соглашения. Для стран СНГ важную роль - Соглашение о создании Платежного союза государств-участников СНГ (1998).

Основные формы м\н расчетов: документарный аккредитив, инкассо, банковский перевод. Расчеты могут осущ-ться ден. средствами либо цен. бумагами (векселями, чеками).

Основными источниками правового регулирования отношений в ходе осуществления расчетных операций являются документы М\н торговой палаты – т.н. унифицированные правила, получившие широкое распространение.

Нац. з-во РБ по вопросам м\н расчетов представлено ГК (гл.45 «Банковский счет» и 46 «Расчеты»), Банковским кодексом, Законом «О валютном регулировании и валютном контроле», Законом «Об обращении переводных и простых векселей», постановлением Правления НацБанка «Об утверждении Инструкции о порядке совершения банковских документарных операций», постановлением Правления НацБанка «Об утверждении Инструкции о банковском переводе» и др.

55. 
 Международные расчеты в форме документарного аккредитива.

Документарный аккредитив – обязательство, в силу кот. банк, действующий по поручению клиента-приказодателя (банк-эмитент), должен осуществить платеж получателю денежных средств (бенефициару) либо акцептовать и оплатить или учесть переводной вексель, выставленный бенефициаром, или дать полномочия др. банку (исполняющему) осуществить такой платеж либо акцептовать и оплатить или учесть переводной вексель, выставленный бенефициаром, если соблюдены все условия аккредитива. Аккредитив может исполняться посредством платеда по предъявлении, платежа с отсрочкой, акцепта и оплаты или учета переводного векселя.

Унифицированные правила для документарных аккредитивов, разработанные Межд-й торговой палатой в Париже, явл-ся, в случае присоединения к ним, обязательными для банков и их клиентов (РБ явл-ся участником этих правил; кроме того в РБ расчеты в форме аккредитива регул-ся Банковским кодексом и инструкцией НацБанка «О порядке совершения банковских документарных операций).

Типы документарных аккредитивов:

А) аккредитив с платежом по предъявлении (получение исполняющим банком указания платить по предъявлении документов);

Б) аккредитив с рассрочкой платежа (банк, уполномоченный платить по аккредитиву, обязан платить по нему в сроки, указанные в аккредитиве после представления документов бенефициаром);

В) аккредитив, предусматривающий акцепт (бенефициар вместе с документами, предусмотренными условиями аккредитива, передает исполняющему банку выписанные на него переводные векселя, которые тот обязан оплатить);

Г) аккредитив с негоциацией тратт (исполняющий банк обязан негоциировать тратту, выставленную продавцом на покупателя, а после наступления срока и оплатить).

Основные реквизиты аккредитива: порядок и форма расчетов, обязательства, ответственность, документы, предоставляемые по аккредитиву и др.

Виды аккредитивов:

1. Безотзывной (не м.б. отменен или изменен без согласия продавца);

2. Отзывной (м.б. изменен или аннулирован в любой момент без предварительного уведомления продавца);

3. Подтвержденный или неподтвержденный (в зависимости от того, добавляет или нет авизующий банк свое подтверждение к аккредитиву);

4. Переводной (продавец имеет право дать банку указание о том, что аккредитивом могут пользоваться полностью либо частично одно или несколько лиц);

5. Револьверный (если установились постоянные отношения и продавцом переодически отгружает товар покупателю на опред-ю сумму, то сумма аккредитива автоматически восстанавливается без внесения изменений в его условия, о чем делается спец-я оговорка). М.б.:

- кумулятивным (квота, не использованная в печение к-л срока переносится на следующий период и м.б. использована дополнительно к квоте => периода);

- некумулятивный (квота не переносится);

6.  встречный (продавец может просить банк открыть под обеспечение аккредитива другой аккредитив, кот. наз-ся встречный);

7. С красной оговоркой (наличие спец. оговорки, по которой авансовый платеж на оговоренную сумму продавцу осущ-ся до предоставления им всех документов);

8. Резервный (обязательство выплатить опр-ю сумму ср-в продавцу по простому требованию или по требованию с представлением документов).


 

56. Международные расчеты в форме инкассо.

 

Инкассо предполагает, что управомоченная сторона (продавец) после выполнения договорных обязательств (отгрузки товаров) дает поручение своему банку получить платеж от другой стороны (покупателя), представив в подтверждение выполненных обязательств соответствующие документы. Инкассо имеет очевидные преимущества для покупателя, т.к. оплата осуществляется против документов после отгрузки товаров.

Основной источник правового регулирования по инкассо – Унифицированные правила по инкассо (в настоящий момент применяется в редакции 1995 г., публикация МТП № 522).

Правила различают два типа инкассо – чистое и документарное. Чистое – это инкассо только финансовых документов, документарное – инкассо финансовых документов, сопровождаемых коммерческими документами, а также только коммерческих документов (ст. 2 Правил).

Согласно п. 79 Инструкции о порядке совершения банковских документарных операций, утвержденной постановлением Правления Национального Банка Республики Беларусь от 29.03.2001 г. (ред. от 27.06.2007 г.) при осуществлении международного инкассо банки могут также применять положения Унифицированных правил по инкассо Международной торговой палаты в редакции 1995 г., публикация № 522, если в тексте инкассового поручения указано, что инкассо подчиняется соответствующим правилам.

 

57. 
 Международные расчеты в форме банковского перевода.

 

Эта форма м\н расчетов не предоставляет таких гарантий, как аккредитив и инкассо, и используется в случаях, когда степень доверия между сторонами высока.

Банковский перевод означает, что банк по поручению клиента (перевододателя) адресует банку-корреспонденту платежное поручение о выплате в определенный срок денежной суммы за счет перевододателя иностранному получателю (бенефициару). Особенностью расчетов посредством банковского перевода является то, что они применяются преимущественно в тех ситуациях, когда платежи по контракту носят разовый характер. Это отличает их от других, более сложных форм расчетов (аккредитива и инкассо), которые, как правило, используются по длящимся контрактам.

В правовом регулировании банковского перевода важное место занимает Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международных кредитовых переводах 1992г.

58. 
 Основные виды платежных средств в международных расчетах.

Межд-ые расчёты, расчёты по между-ым торговым операциям — форма межд-ых валютно-кредитных отношений, представляет собой совокупность различных форм и методов расчёта по торгово-экон-им операциям м/у контрагентами из разных стран.

Мировая практика межд-ой торговли выработала и применяет следующие основные формы межд-ых расчётов:

v Банковский перевод (платная услуга банка, предоставляемая на основе договора, заключённого банком с клиентом. Основным док-ом по выступает платёжное поручение клиента. В платежном поручении клиент указывают сумму в соотв-ей валюте, кот. он поручает банку перевести на счёт своего торгового партнёра).

v Инкассо (операция банка по взысканию с должника клиента на основании предоставленных клиентом финн-ых и/или торговых док-ов опр-ой ден. суммы в соотв-ей валюте. Сумма долга, наименование должника, его местонахождение, реквизиты содержатся в предоставляемых банку документах. Выполняя поручение по взысканию с должника в пользу клиента соотв-их ден. ср-в, банк направляет для оплаты соотв-ие док-ты, на основании кот. производится оплата долга. Основным док-ом является инкассовое поручение, кот. подписывает клиент банка, прикладывая необходимые документы. Расчёты в форме инкассо осуществляются в соответствии с Унифицированными правилами по инкассо).

v Документарный аккредитив (обязательство банка произвести платёж против надлежащим образом оформленных док-ов в пользу бенефициара. Банк, кот. производит платёж по аккредитиву, сверяет комплектность и содержание представленных док-ов условиям аккредитива. Осн. док-ом явл-ся заявление на открытие аккредитива, кот. по опр-ым правилам заполняет и подписывает приказодатель по аккредитиву - клиент банка (импортёр), по приказу и на основании инструкций кот. действует банк. Расчёты по докуметарному аккредитиву осущ-ся в соотв-ии с Унифицированными правилами и обычаями для документарных аккредитивов).

v Открытый счёт (форма расчётов между партнёрами, когда экспортёр отгружает товар импортёру и открывает счёт на покупателя, занося сумму задолженности в дебет счёта. При поступлении платежа за поставленный товар задолженность закрывается. Данная форма расчётов применяется в расчётах между постоянными партнёрами, имеющими высокий уровень доверия друг другу).

v Кредитные формы расчёта, предполагающие использование кредитных средств обращения и платежа. К ним относятся векселя и чеки. Кроме того, применяются форфейтинг и факторинг.

 

59. 
Международные конвенции, регулирующие деликтную ответственность.

 

В области деликтных отношений принято достаточно много международных конвенций. К ним относятся: Конвенция об ущербе, причиненном иностранными воздушными судами третьим лицам на поверхности, 1952 г.; Брюссельская конвенция об ответственности операторов ядерных судов 1962 г.; Венская конвенция о гражданской ответственности за ядерный ущерб 1963 г.; Конвенция о гражданской ответственности за ущерб от загрязнения нефтью 1969 г.; Гаагская конвенция о праве, применимом к автотранспортным происшествиям, 1971 г.; Гаагская конвенция о праве, применимом к ответственности изготовителя, 1973 г.; Парижская конвенция об ответственности перед третьей стороной в области ядерной энергии 1973 г.; Конвенция о гражданской ответственности за ущерб, причиненный при перевозке опасных грузов автомобильным, железнодорожным и внутренним водным транспортом, 1990 г.; Конвенция ООН об ответственности операторов транспортных терминалов в международной торговле 1991 г.

 

Нетрудно заметить, что в большинстве своем конвенции регулируют деликтные отношения при осуществлении международных перевозок. Это обусловлено тем, что перевозки представляют область «повышенного риска», где часто происходят аварии. Как правило, положения об ответственности включают материально-правовые нормы, закрепляющие основания освобождения от ответственности, условия наступления ответственности, порядок предъявления иска о возмещении ущерба и, наконец, порядок расчета и предельный размер суммы, подлежащей взысканию.

В ряде международных конвенций, не посвященных специально регулированию деликтных отношений, в то же время содержатся отдельные нормы, устанавливающие правила в области деликтных обязательств.

60. 
Международные конвенции, предусматривающие охрану авторских прав.

Основными международными договорами в области авторского права являются Бернская конвенция об охране художественных и литературных произведений 1886 г. и Всемирная Конвенция об авторском праве 1952 г.

Бернская конвенция об охране художественных и литературных произведений 1886 г. является правовой основой Бернского союза, созданного для охраны прав авторов. Административные функции возложены на ВОИС. В Конвенции участвует более 150 государств. Она неоднократно пересматривалась и для разных стран-участниц действует в различных редакциях. В рамках Бернского союза создано общее правовое поле защиты авторских прав на литературные и художественные произведения. Граждане стран - членов Союза пользуются на условиях взаимности как в своей стране, так и в других странах - членах правами охраны своих опубликованных в стране Союза, а также неопубликованных произведений в соответствии с национальным законодательством стран-членов, обеспечивающим охрану для собственных граждан, плюс защитой в соответствии с дополнительными правами, предоставляемыми авторам в силу Бернской конвенции. Охрана предоставляется и гражданам стран - нечленов Союза в отношении произведений, опубликованных впервые в одной из стран Союза или одновременно в стране Союза и в стране–не члене Союза. Таким образом, на пространстве Союза применяется территориальный принцип в сочетании с национальным правовым режимом.

Материально-правовые нормы защиты авторских прав по Бернской конвенции включают: 50-летний минимальный срок охраны авторского права после смерти автора, если в той или иной стране не установлен более длительный срок, исключительное право автора на перевод своих произведений, тиражирование их, публичное исполнение и т. п. Бернская конвенция обладает обратной правовой силой.

Всемирная Конвенция об авторском праве 1952 г. разработана под эгидой ЮНЕСКО. В ней участвует 97 государств. Всемирная Конвенция, как и Бернская, исходит из принципа национального режима.

Отличиями Всемирной Конвенции от Бернской являются следующие:

· 25-летний минимальный срок охраны авторского права после смерти автора;

· размещение на охраняемом произведении знака авторского права ©, с указанием фамилии автора и года первого выпуска в свет;

· особо специфицированная охрана исключительного права автора на перевод и переиздание своего произведения;

· запрет на издание в другой стороне произведения без разрешения того издательства, которое его впервые издало, и без уплаты соответствующего вознаграждения;

· охрана прав граждан - стран–нечленов Всемирной Конвенции предоставляется для опубликованных произведений, независимо от того, где они впервые опубликованы.

Всемирная Конвенция в отличие от Бернской не имеет обратной силы.

61. 
 Авторские права иностранцев в Республике Беларусь.

 

В соответствии с м\н договорами РБ и Законом «Об авторском праве и смежных правах» в отношении произведений ин. авторов, впервые выпущенных в свет за границей, в РБ существуют 2 различных режима. Соответственно, можно говорить о 2 группах произведений.

К первой группе относятся охраняемые произведения. Сюда входят произведения, опубликованные впервые в странах-участницах Всемирной конвенции об авторском праве 1952 г.

Ко второй группе относятся произведения, на которые не распространяется Всемирная конвенция об авторском праве 1952 г. В отношении этой группы действует режим неохраняемых произведений. Это значит, что в данном случае в РБ фактически соблюдаются только личные неимущ. права иностр. авторов (право на имя и на неприкосновенность произведения).

Иностранцы пользуются авторским правом на произведения, впервые появившиеся в РБ или находящиеся на территории нашей страны в к-либо объективной форме, на одинаковых условиях с нашими гр-ми. Ин. гражданам предоставляется нац. режим в области охраны авторских прав.

62. 
 Охрана смежных прав иностранцев в Республике Беларусь.

Отношения в сфере смежных пав регул-ся ГК (разделом «Об авторском праве и смежных правах»). Смежные права примыкают к авторским, но явл-ся самост-й категорией исключительных прав.

Субъекты смежных прав: исполнители, производители фонограмм, организации эфирного и кабельного вещания.

Права исполнителя действуют в течении 50 лет после первого исполнения или постановки. Права др. обладателей смежных прав – 50 лет после их первого исполнения – первой записи, передачи в эфир, передачи по кабелю.

Смежные права – объекты различных межд-ых соглашений. Связь в том, что процесс распоряжения смежными правами включает нередко использование чужого произведения и соот-но возникает необходимость получить согласие автора на такое использование.

Смежные права организаций эфирного и кабельного вещания признаются при наличии 2 условий: орг-ия имеет офиц-ное место нахождения на территории РБ и осуществляет свои передачи с помощью передатчиков, также расположенных в РБ.

Права зарубежных исполнителей – артистов, певцов, музыкантов, танцоров, режиссеров-постановщиков спектаклей, дрижеров и др. охраняются белор-им правом, если первое исполнение имело место на территории РБ. Аналогично и с фонограммами.

Смежные права граждан РБ – исполнителей, производителей фонограмм, а также юр. лиц, имеющих официальное местнонахождение на тер-ии РБ, признаются независимо от места первого исполнения, как и места первого опубликования фонограммы.

 

63. 
Международно-правовое регулирование патентного права.

 

Основным международным соглашением, регулирующим вопросы охраны прав на изобретения и товарные знаки, является Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г. Участники Конвенции (около 160 государств) образуют Международный союз по охране промышленной собственности. Одним из основных принципов Конвенции является принцип национального режима. Она предусматривает предоставление гражданам и фирмам любой страны–ее участницы такой же охраны промышленной собственности, какая предоставляется или будет предоставляться в будущем своим гражданам законодательством данного государства (ст. 2).

Наиболее важным правилом Парижской конвенции является правило о конвенционном приоритете: патент получает тот, кто первым подал заявку на изобретение. Первенство в подаче заявки обеспечивает новизну изобретения, которая является необходимым условием выдачи патента. При патентовании изобретения за границей вопрос о новизне осложняется тем, что изобретение, уже запатентованное в одном государстве, не является «новым» и, следовательно, непатентоспособно в другой стране. Запатентовать же изобретение одновременно в ряде государств – задача сложная. Положение облегчается для заявителей из стран–участниц Конвенции. Лицо, подавшее заявку на изобретение в одном из государств-участников, в течение 12 месяцев с даты подачи первой заявки пользуется для подачи заявки в других государствах-участниках правом приоритета (ст. 4).

19 июня 1970 г. в Вашингтоне был заключен Договор о патентной кооперации. В 1973 г. Договор вступил в силу. В нем участвуют 106 государств, в том числе с 1977 года в силу правопреемства Республика Беларусь. Договор о патентной кооперации предусматривает возможность составления и подачи так называемой международной заявки. По такой заявке проводится поиск по выявлению предшествующего уровня техники, что имеет существенное значение для получения патентов.

 

64. 
 Коллизионные вопросы семейного права.

В большинстве случаев материально-правовые нормы сод-ся во внут-м зак-ве стран, и проблемой явл-ся выбор закона, определяющего те юр. условия, при кот. брак м.б. заключен и признан действительным в гос-ах обоих супругов. Для решения этого вопроса сущ-ет ряд специальных коллиз-ых привязок. Во-первых, это личный закон, который в ряде стран понимается и применяется по разному. В частности, закон гражданства, закон места заключения брака. Также сущ-ет смешанная форма привязок, когда объединяются закон гражданства и закон места жительства.

Брак будет юр-ки признан только после его надлежащего оформления, которое дролжно отвечать опр-ым требованиям. Все правовые системы содержат соот-ие условия, выполнение которых предшествует разрешению заключить брак: достижение опр-го возраста, согласие третьих лиц, отсутсвие устан-ых степеней родства.

Все предпосылки действительности заключения брака делятся на условия, относящиеся к форме брака (условия формы брака, т.е. требования, предъявляемые к процедуре оформелия брака) и условия, относящиеся к брачной правоспособности и дееспособности (метериальные условия, т.е. обстоятельства, с наличием или отсутствием которых закон связывает ?-с о действительсности брака).

Материальные условия: в большинстве стран принцип моногамии (кроме некот. Мусульманских); достижение лицами, вступающими в брак, определенного возраста (возраст в разных странах различен); отсутствие между лицами, вступающими в брак, родства или свойства (напр. В Швеции разрешен брак между сводными братьями и сестрами); взаимное согласие будущих супругов (не всегда, напр. Йемен, где согласие не требуетс); принадлежность супругов к разному полу (не всегда, напр. Голандия); условие о траурном сроке, т.е. времени, в течение которого женщине нельзя выйти замуж после развода или смерти супруга.

По способу регистрации брака все страны делятся на группы:

ü Страны, где официально признается только брак, зарегестрированный в гос. органах (Франция, Бельгия, Швейцария);

ü Страны, в которых признаются и гражданские, и церковные браки; право выбора у вступающих в брак (Англия, Дания, Норвегия);

ü Страны, где заключение брака возможно только в церковной форме (Кипр, Греция);

ü Страны, где возможны браки по общему праву (достаточно лишь, чтобы стороны изъявили желание стать мужем и женой и в действительности вступили в фактические супружеские отношения; напр. Некот. Штаты США).

Еще некоторые условия для вступления в брак: наличие опрд-ых болезней м.б. препятствием для вступления в брак; определенный срок, установленный законом (т.е. брак м.б. оформлен только через определенное количество времени, после подачи заявления); заключениею брака должна предшествовать проверка, устанавливающая, нет ли препятствий для заключения брака; медицинское освидетельствование и др.

В некоторых странах необходимо спец-е разрешение на заключение брака с иностранцами (Индия, Италия, Венгрия).

65. 
Порядок заключения и расторжения брака с гражданином иностранного государства.

По вопросам брака применяются в основном личный закон к материальным условиям брака и закон места совершения бракосочетания к вопросам формы брака. Но имеется множество исключений:

ü Франция – брак подчиняется закону места совершения брака, но при вступлении в брак француза за границей требуется предварительная публикация об этом во Франции

ü Англия – прецедентное право колеблется между двумя теориями: требованиям, чтобы брак был действительным по законам места жительства обоих обращающихся, и требованием, чтобы брак был действительным по законам страны, где супруги намерены избрать постоянное место жительства (с презумпцией, что таким местом жительства семьи будет место жительства жениха в момент совершения брака)

ü США – заключение брака подчинено закону места его совершения (по условиям и по форме)

ü Польша – брак  действителен, если он отвечает требованиям, предъявленным к форме брака отечественным правом обоих супругов.

ü РБ – браки граждан РБ с иностранцами, а также браки иностранцев между собой по форме и условиям подчинены закону места совершения  брака

ü РБ – браки иностранных  граждан, заключенные за границей по законам соответствующих государств признаются действительными.

В среднем брачный возраст установлен 18 лет.

Исключение: Франция  - для  женщин с 16 лет

Ø Англия - для обоих с 16 лет

Ø Йемен - брачный возраст не установлен и определяется в каждом конкретном случае.

По форме:

ü гражданский брак (Германия, Франция, РБ, Швейцария, Япония и т.д.)

ü альтернативно либо гражданский либо религиозный (Англия, ряд штатов США, Дания, Испания, Италия, Канада и т.д.)

ü религиозный брак (Израиль, Ирак, Иран, некоторые штаты США и т.д.)

В отношениях по поводу развода применяются две основных привязки:

Ø к закону места жительства супругов

Ø к национальному закону

Примеры:

· Франция – при наличии  у супругов общего места жительства в делах о разводе применяется закон этого места жительства, при отсутствии общего места жительства учитывается национальные законы обоих супругов

· Саксонская система права решает коллизионный вопрос по бракоразводным делам методом определения подсудности, т.е. применяется закон суда

Кроме того, требует решения коллизионный вопрос и при различном гражданстве супругов. При разном гражданстве супругов применяется закон общего места жительства, а при отсутствии общего места жительства – законодательства обоих или одной из сторон договора.

В РБ:

ü расторжение брака производится независимо от гражданства супругов, их места жительства по законам РБ.

ü расторжение браков между иностранцами за границей признается в РБ

ü расторжение за границей браков между отечественными гражданами, между гражданином РБ и иностранцем признается если соответственно оба супруга или один проживали в момент расторжения брака за границей.

ü последствия развода признаются по закону РБ (мнения виновной стороны, права на воспитание детей, на получение содержания от бывшего супруга и т.д.)

66. 
 Усыновление в международном частном праве.

Усыновление – это юр. акт, в силу которого м/д усыновленным ребенком и лицом или лицами, принявшими его на воспитание, устанавливаются личные и имущ. отношения м\д родителями и детьми. Такие отношения, осложненные ин. элементом, регулируются нормами МЧП, которое устанавливает юр. связи данного отношения с правопорядками нескольких гос-в. Если усыновитель и усыновляемый являются гр-ми разных гос-в либо если факт усыновления должен иметь место за границей и осуществляться в соответствии с з-вом ин. гос-ва, применяется понятие «м\н», или «ин.», усыновления.

При решении вопросов усыновления в качестве основной коллизионной привязки применяется личный закон усыновителя или усыновляемого. Если супруги-усыновители являются гр-ми разных гос-в, то требуется соблюдение з-в обоих гос-в. Решая вопрос о согласии на усыновление применяется з-н страны, гр-ном которой является усыновляемый.

В РБ все вопросы усыновления решаются на основе бел. з-ва, независимо от гр-ва усыновителя и усыновляемого. Усыновлять в Беларуси можно только н/летних детей и в интересах детей. И здесь возможно несколько вариантов.

1) Ребенок – гр-н РБ и проживает в РБ- усыновление должно производиться лишь по получении разрешения от вышестоящего органа опеки и попечительства.

2) Ребенок проживает в РБ, но является ин. гр-ном.

3) Ребенок – гр-н РБи, но проживает за границей. Усыновление - производится в консульских учреждениях РБ, которые при этом руководствуются общими правилами об усыновлении, установленными белорусским з-вом.

4) ребенок проживает в РБ, а усыновители за границей (=бел. гражданка, проживающая с ребенком в РБ, вышла замуж за ин-ца, проживающего за границей и желающего усыновить ее ребенка). В данном случае усыновление - по месту жительства ребенка при наличии разрешения исполкома соответствующего Совета.

По договорам о правовой помощи при усыновлении применяется закон той страны, гр-ном которой является усыновитель. Это основное правило. Но в договорах учитываются и з-ны страны гр-ва ребенка, если по законам этой страны надо получить согласие ребенка или его закон. представителей, а также получить разрешение уполном. органа. В этих случаях договоры требуют получить такое согласие и разрешение.

Если супруги-усыновители имеют разное гр-во, то в этом случае при усыновлении и его отмене надо учитывать условия, предусмотренные з-ми как того, так и др. договаривающегося гос-ва.

Наиб. фундамент. м/н док-м, которым регламентированы осн. правила усыновления, является Конвенция ООН о правах ребенка 1989 года. Согласно этой Конвенции, необходимо, чтобы в первостепенном порядке учитывались наилучшие интересы ребенка, а для этого усыновление должно разрешаться только компетентными властями. В случае усыновления ребенка в др. стране необх. применять гарантии и нормы, которые применяются в отношении усыновления внутри страны.

Следует также принимать все необходимые меры с целью обеспечения того, чтобы в случае усыновления в другой стране устройство ребенка не приводило к получению неоправданных финансовых выгод, связанными с этими лицами.

В РБ процедура усыновления детей-граждан РБ ин. гр-ми регламентируется Конвенцией ООН 1980 г. о правах ребенка, Конвенцией по защите детей и сотрудничеству в отношении м\н усыновления 1993г., ГПК, КоБС, постановлениями СовМина «О некоторых вопросах усыновления (удочерения), установления опеки, попечительства над детьми», «Об утверждении Положения о порядке согласования процедуры м\н усыновления и взаимодействия с компетентными организациями ин. гос-в в рамках данной процедуры», постановлением Пленума ВС «О суд. практике по делам об усыновлении (удочерении)» и др. док-ми.

 

67. 
Коллизионные вопросы наследования.

Нормы, регулирющие право наследования в различных гос-ах принципиально разнятся, и поэтому унификация материально-правовых норм в данной сфере существенно затруднена. Данные различия касаются основопологающих факторов саследования: круга лиц, которые могут претендовать на нследство по закону, формы завещательного распоряжения, права и обязанности наследополучателей и т.д.

Коллиз-ое наследственное право сводится к борьбе 3 начал:

А) личного закона (гражданства или закона местожительства);

Б) закон места составления акта (завещания);

В) закон местанахождения вещи.

Для наследственных отношений важное значением имеет разделение вещей на движимые и недвижимые. На основе такого разграничения можно провести соот-ую класс-ю сущ-их в мире систем разрешения конфликтов законов в области регул-я наслед-х отношений:

1. Правовые системы, разделяющие нследственную массу на недвижимое и движимое имущество и соот-но этому подчиняющие наследование недвижимых вещей закону места их нахождения, а движимые – личному закону наследодателя (Франция, США, Англия, Бельгия и др.);

2. Системы, которые исходят из единства наследственной массы, устанавливают применение общей для все видов вещей коллиз-й привязки, к закону гражданства наследодателя или его последнего места жителсьвта (РФ, Германия, Италия, Япония и др.)

Устанавливая единию коллизионную привязку, согласно которой вся наследственная масса должна регул-ся одним правопорядком (право одного гос-ва), некоторые страны все же применяют и собственный закон. Это происходит в отношении недвижимой собственности, расположенной на их территориях.

 

68. 
 Источники  регулирования института наследования в МЧП.

М/н конвенции затрагивают лишь отдельные стороны наследования.

Одним из немногочисленных доков в области наследования многостороннего характера является Гаагская конвенция «О коллизиях законов, касающихся формы завещательного распоряжения» 1961 г. Она устанавливает, что завещание действительно в отношении формы, есил оно альтернативно удовлетворяет требованям закона места, где завещание совершено, закона гражданства завещателя в момент совершения завещания или в момент смерти завещателя, закона последнего места жительства в момент совершения завещания или в момент смерти завещателя, для недвижимости – закона места нахождениявещи.

В 1973г в Вашингтоне на дип.конференции была принята Конвенция «О форме м/н завещания», которая установила единую форму м/н завещания.

Гаагская конвенция «Относительно м/н управления имуществом умерших лиц»: в силу этой конвенции договаривающиеся гос-ва учреждают м/н сертификат, определяющий лицо или лица, уполномоченные управлять движимым имуществом умершего лица, и указывающий его или их полномочия.

Гаагская конвенция 1989 г. «О законе, применимом к наследованию» устанавливает, что к наследованию применяется закон гос-ва, в котором умерший имел постоянное место жительства в момент смерти, при условии, что он обладал гражданством этого гос-ва. ит.д.

В странах СНГ вопросы наследования разрешаются посредством многосторонней Конверции 1993 г. «О правовой помощи и правовых отношениях по гражд., семейным и уг. делам».

Помино многосторонних конвенций, вопросы правового регулирования наследственных отношений получили отражение и в двусторонних соглашениях: договорах о правовой помощи, консульских конвенциях.

69. 
 Международно-правовое регулирование трудовых отношений.

Основополагающие межд-ые правовые акты  о правах и свободах чел-ка распростр-ся на любых физ. лиц, включая трудящихся-мигрантов. В межд-ых договорах, кот. не имеют хар-ра спец-го регул-я тр-ых отнош-й, тем не менее закрепляется общий режим, применимый к соот-ей категории субъектов.

В Конвенции «О статусе беженцев» устн-ся min требований к участвующим гос-ам в плане опред-я правового статуса беженцев, кот. состоит в необходимости следовать режиму наибольшего благоприятствования, а в некоторых ?-ах – принципу взаимности. Она сожержит раздел, касающийся работы по найму. В нем гос-ва обязались предоставить беженцам, проживающим на их территориях, в отношении права работы по найму наибольшее благоприятное правовое положение, которым пользуются граждане иност-ых гос-в в тех же обстоятельствах.

Ряд межд-но прав-ых док-ов адресован непосредственно трудящимся-мигрантам.

Ген. Асамблее ООН была принята конвенция «О правах трудящихся-мигрантов и членов их семей». Конвеция устанавливает для трудящихся-мигрантов нац-ый режим в части пользования ими правами в данной области наравне с отечест-ми гражданами гос-ва, предоставившего им работу по найму, включая доступ к местным системам проф-ой ориентации, образования, спец. подготовки и переподготовки, трудоустройства, соц. обеспечения и т.д., имеющимся в данном гос-ве согласно его внутреннему зак-ву. Устан-ся равный режим в отношении: защиты против увальнения, пособий по безработице, доступа к программам общ-ых работ, проводимых в целях борьбы с безработицей и др.

Коныенция «О правовом статусе трудящихся-мигрантов»: прим-ся к отношениям с участием работников-мигрантов, явл-ся гражданами европейских гос-в – членов Совета Европы. Основной ?-с, регламент-ый ею – получение разрешений на работу, проживание, соц. обеспечение, набор и переезд, воссоединение с семьей.

Ведущее место в сфере регул-я тр-ых и соц-ых отношений занимают конвенции МОТ.Конвенции и рекомендации МОТ были систематизированы в виде Международного кодекса труда (это не кодифицированный источник межд-го-прав-го регул-я труда, а свод нормативных актов). Дея-ть МОТ отмечена разработкой и принятие межд-ых прав-х актов, касающихся прав трудящихся-мигрантов: конвенция «О правах трудящхся-мигрантов», декларация «Об основополагающих принципах и правах в сфере труда» и др.

СНГ осущ-ет скоорд-ю политику в области трудоустройства и миграции населения посредством заключения соот-их договоров. В частности, соглашение «О сотрудничестве в области трудовой миграции и социальной защиты трудящихся мигрантов».

Немаловажная роль – двусторонние соглашения гос-в: посвященные иностранным работникам и мигрантам; по вопросам экол-го, научного и культурного сотрудничества; соглашения по условиям труда работников междунар-го транспорта.

70. 
Трудовые права иностранных граждан в Республике Беларусь.

 

Иностранные граждане пользуются правами и несут обязанности в трудовых отношениях наравне с белорусскими гражданами, т. е. законодательство исходит из применения в области трудовых отношений принципа национального режима.

В Республике Беларусь нормы, относящиеся к регулированию трудовых прав белорусских граждан и иностранцев, содержатся в Законе «О внешней трудовой миграции» от 17.06.1998 г. (ред. от 10.01.2006 г.), который устанавливает порядок выезда граждан Республики Беларусь для трудоустройства за границу, привлечения иностранной рабочей силы в Республику Беларусь и определяет правовые нормы защиты трудящихся-мигрантов.

Действие Закона распространяется на органы государственного управления, субъекты хозяйствования независимо от форм собственности, включая лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (далее – субъекты хозяйствования), занимающихся направлением граждан Республики Беларусь для оплачиваемой трудовой деятельности за границу, привлечением иностранной рабочей силы в Республику Беларусь, на нанимателей Республики Беларусь, заключающих трудовые договоры с трудящимися-мигрантами, а также на трудящихся-мигрантов и членов их семей.

Внешняя трудовая миграция – добровольный выезд на законном основании граждан, постоянно проживающих на территории Республики Беларусь, за границу, а также въезд иностранных граждан и лиц без гражданства, постоянно проживающих вне пределов Республики Беларусь, на ее территорию для получения оплачиваемой работы по трудовому договору (контракту) (далее – трудовой договор).

Белорусским законодательством установлены ограничения для иностранцев в отношении возможности занимать определенные должности.

В отношении занятия ряда должностей для иностранных граждан существуют специальные условия. Так, Положение о порядке допуска иностранных специалистов к медицинской и фармацевтической деятельности на территории Республики Беларусь, утвержденное Постановлением Министерства здравоохранения Республики Беларусь от 12 ноября 2002 г. № 79, определяет условия допуска иностранных специалистов к медицинской и фармацевтической деятельности на территории Республики Беларусь.

71. 
 Гражданские процессуальные права иностранных граждан в Республике Беларусь.

 

Основным принципом, действующим при реализации ин. лицами права на судебную защиту, является принцип нац. режима. Ин-нцы имеют право обращаться в суды и пользоваться гр. процесс. правами наравне с гр-ми и юр. лицами гос-ва, в котором они испрашивают защиту св. прав.

Такое же положение закреплено и в РБ. Ин. гр-не и лица без гр-ва имеют право беспрепятственного обращения в суды РБ и пользуются в них всеми гр. процесс. правами наравне с гр-ми РБ.

Ин. юр. лица имеют право обращаться в суды РБ и пользуются гр. процесс. правами наравне с юр. лицами РБ, если иное не предусмотрено з-ми актами, м\н договорами РБ и соглашениями сторон.

В з-ве РБ не содержится норм, предусматривающих внесение залога при обращении в бел. суды ин. гр-на или юр. лица. Также бел. зак-во не содержит спец. норм, регулирующих участие ин-цев в суд. разбирательстве. На ин. гр-н распространяются общие нормы ГПК РБ.

Вопросы о процесс. правосп-ти юр. лиц и процесс. деесп-ти гр-н решается следующим образом: процесс. деесп-ть гр-на определяется з-вом того гос-ва, гр-ном которого он является, лица без гр-ва – з-вом гос-ва, в котором он имеет постоянное место жит-ва, а при отсутствии такового – з-вом гос-ва места его пребывания.

Процесс. правоспособность юр. лица определяется по з-ну гос-ва, на территории которого оно учреждено.

72. 
 Определение подсудности гражданских дел с участием иностранцев.

В настоящее время в МЧП прим-ся => основные способы опр-я межд-й подсудности:

Ø По признаку гражданства сторон спора (в некоторых правовых системах, в кот. личный закон юр. или физ. лица рассматривается как закон гражданства, а не закон места жительства, признается возможность рассмотрения спора, в кот. участвовал гражданин данной страны, судом данной страны независимо от места совершения правонарушения);

Ø Применению правил внутренней территориальной подсудности (подсудность опр-ся по месту жителсьва ответчика);

Ø Месту заключения сделки, совершения сделки;

Ø Принципу автономии воли (договорная подсудность) – стороны заключают договор, в котором определяют, в каком суде или арбитраже какой страны м.б. рассмотрен их спор (пророгационные соглашения). Варианты заключения данного соглашения:

А) стороны договариваются о подсудности в соотв-ии с принципами автономии воли;

Б) гос-ва заключают соглашения м/у собой.

Прменяются и иные способы определения межд-й подсудности гражданских дел: место жительства (нахождения) истца, место приченения вреда, место исполнения договора и др.

Различия в регул-ии межд-ой подсудности в законах разных гос-в пораждают «конфликты юрисдикции»: положительные, когда суды 2 или > гос-в считают дело подсудным, и отрицательное, когда и те, и другие отказываются от рассмотрения дела. Наилучший выход – заключить межд-ые договоры, содержащие нормы о разграничении компетенции судов договарившихся гос-в.

 

73. 
 Исполнение поручений иностранных судов.

Иногда для осуществления процесс. действий за рубежом суду одного гос-ва необходимо обратиться за содействием к суд. органам другого гос-ва, например, вручить повестку о вызове в суд, допросить свидетелей, проживающих за границей, собрать доказательства, и др.

Под судебным поручением в м/н практике понимается обращение суда одного гос-ва к суду др. гос-ва с просьбой о производстве процес. действий на территории этого др. гос-ва.

В РБ процедура исполнения поручений иностранных судов и оказания других видов правовой помощи, равно как и порядок обращения судов РБ с поручениями к компетентным органам зарубежных государств, регулируются, наряду с положениями международных договоров, нормами ГПК и ХПК РБ.

Согласно ст. 560 ГПК суды  РБ при наличии м/н договора РБ исполняют переданные им в установленном порядке поручения иностранных судов о производстве отдельных процессуальных действий (вручение повесток и других процессуальных документов, допрос сторон и свидетелей, производство экспертизы, осмотра на месте и др.), за исключением случаев, когда:

1) исполнение поручения противоречило бы суверенитету или угрожало бы безопасности РБ;

2) исполнение поручения не входит в компетенцию суда.

Исполнение поручений иностранных судов о производстве отдельных процессуальных действий производится на основе законодательства РБ.

Суды РБ могут обращаться к иностранным судам с поручениями о производстве отдельных процессуальных действий при наличии международного договора РБ.

Порядок сношения судов РБ с иностранными судами определяется законодательством и международными договорами РБ.

ХПК РБ в ст. 244 определяет, что хозяйственный суд исполняет переданные ему в порядке, установленном законодательными актами и (или) международными договорами РБ, поручения иностранных судов и компетентных органов иностранных государств о совершении отдельных процессуальных действий (вручение повесток и других документов, получение письменных доказательств, проведение экспертизы, осмотр на месте и др.).

Поручение иностр. суда или компет. органа иностр. гос-ва не подлежит исполнению, если:

исполнение поручения противоречит публичному порядку РБ;

исполнение поручения не относится к компетенции хозяйственного суда в РБ;

подлинность поручения как документа, на основании которого испрашивается совершение отдельных процессуальных действий, не установлена.

Об исполнении хозяйственным судом поручения или об отказе в его исполнении выносятся определения, которые направляются соответствующему иностранному суду или компетентному органу иностранного государства.

Определения об исполнении хозяйственным судом поручения или об отказе в его исполнении могут быть обжалованы в порядке, установленном ХПК.

Хоз. суды в РБ могут в установленном порядке обращаться в иностранные суды или компетентные органы иност. гос-тв с поручениями о совершении отдельных процесс. действий.

74. 
 Порядок признания и исполнения решений иностранных судов.

Действие суд. решения суда 1 гос-ва, ограничено пределами территории этого гос-ва.

Признание решения ин. суда означает, что оно служит подтверждением гр. и др. прав и обязанностей в такой же степени, что и решение отеч. суда.

В некот. случаях достаточно, чтобы решение было только признано. В др. же случаях решение д.б. еще и исполнено. Известны различ. системы исполнения решений ин. судов. Предварительным условием для исполнения решения ин. суда обычно явл-ся требование наличия взаимности в отношении решений отеч. судов.

В 1 странах для исполнения суд. решения требуется проверка его правильности лишь с форм. точки зрения, а также установление непротиворечия его публичному порядку страны суда.

В других странах необходима выдача экзекватуры, т.е. вынесение судом после рассмотрения соответствующего ходатайства спец. постановления о разрешении исполнения.

В третьих странах для судебных решений, вынесенных в странах, которые предоставляют взаимность в отношении исполнения решений, требуется регистрация решения в реестре.

Признание и исполнение решений ин. судов в РБ определяется ГПК и ХПК.

Порядок исполнения в РБ решений ин. судов определяется м/н договорами РБ. Решение ин. суда м.б. предъявлено к принуд. исполнению в течение 3 лет с момента вступления решения в законную силу.   В РБ признается и приводится в исполнение 2 категории решений:

- решения ин. судов;                       - ин. арбитражные решения.

Решения ин. судов и ин. арбитражные решения признаются и приводятся в исполнение хоз. судами в РБ, если их признание и приведение в исполнение предусмотрено з-вом или м\н дог-ром РБ либо на основе взаимности. Вопросы о признании и приведении в исполнение решения решаются хоз. судом по заявлению стороны спора, рассмотренного ин. судом, или стороны третейского разбирательства.

В Минской конвенции 1993 г. и Кишиневской конвенции 2002 г. большое внимание уделено вопросам признания и исполнения решении. К числу объектов признания и исполнения отнесены вынесенные на территории др. участников Конвенции решения учреждений юстиции по гр. и сем. делам, нотариальные акты в отношении ден. обязательств, а также решения судов по уг. делам о возмещении ущерба.

Ходатайство о разрешении принудительного исполнения решений подается в компетентный суд страны, где решение подлежит исполнению. Оно м.б. подано и в суд, который вынес решение по делу в 1-й инстанции. Суд не пересматривает дело по существу, а ограничивается установлением того, что условия, предусмотренные соответствующей конвенцией, соблюдены. Порядок принуд. исполнения определяется по з-ву страны, на территории которой д.б. осуществлено принуд. исполнение.      В исполнении м.б. отказано:

· если оно не вступило в зак. силу или не подлежит исполнению в соответствии с з-вом страны, на территории которой вынесено решение, за искл. случаев, когда решение подлежит исполнению до вступления в законную силу;

· ответчик не принял участия в процессе вследствие того, что ему или его уполномоченному не был своевременно и надлежаще вручен вызов в суд;

· по делу между теми же сторонами, о том же предмете и по тому же основанию на территории страны, где д.б. признано и исполнено решение, если ранее уже было вынесено вступившее в законную силу решение или имеется признанное решение суда третьего гос-ва, либо если учреждением договаривающейся стороны ранее было возбуждено произв-во по делу;

· на территории страны, решение которой д.б. признано и исполнено, дело относится к исключ. компетенции учреждения этой страны;

· отсутствует документ, подтверждающий соглашение сторон по делу договор. подсудности;

· истек срок давности принуд. исполнения, предусмотренный з-вом страны, суд которой исполняет решение.

75. 
 Понятие и правовая природа международного коммерческого арбитража.

Межд-ый коммерческий арбитраж (МКА) – инструмент рассмотрения гражданско-правовых споров, осложненных иностранным элементом, кот. возникают преимущественно при осущ-ии внешнеэкон-ой деят-ти.

МКА рассматривает спор только в том случае, если стороны заключили между собой соглашение оп передаче возникших м/у ними споров либо споров, которые возникнут в будущем, на рассмторение арбитражного суда.

Унифицированные нормы, а также основанные на них нормы нац-го зак-ва предоставляют сторонам в этом случае => полномочия:

· Выбор арбитражного суда, который будет рассматривать спор;

· Выбор права, применимого к процедуре арбитражного разбирательства;

· Выбор права, применимого к ?-у о наличии или действительности арбитражного соглашения;

· Выбор порядка формирования состава арбитражного суда;

· Выбор места проведения арбитража;

· Выбор языка, на кот. будет вестись арбитражное разбирательство.

Межд-я практика знает 2 типа МКА:

1. Институционный арбитраж (постоянно действующий);

2. Изолироанный (создается для рассмотрения спора по конкретному правоотношению); имеет наибольшее значение в последнее время.

 

76. 
 Международно-правовые основы международного коммерческого арбитража.

Международный коммерческий арбитраж (МКА) представляет собой негосударственные, (третейские) коммерческие арбитражные суды, специально предназначенных для рассмотрения споров между участниками международных коммерческих сделок, сторонами по которым выступают лица разной государственной принадлежности (иностранные фирмы и организации). Эти органы следует также отличать от другого типа третейских судов, которые могут рассматривать споры между государствами - субъектами международного публичного права.

Наряду с обращением в гос. суды, МКА является одним из наиболее популярных средств разрешения споров между сторонами м/н контракта. При выборе арбитража как способа разрешения споров по своему контракту стороны должны принимать во внимание следующие факторы:

1. Исполнимость будущего решения против другой стороны дела, что особенно важно, если стороны находятся в разных государствах. Международные арбитражные решения принудительно исполняются во всем мире в соответствии с Нью-Йоркской Конвенцией о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений. Конвенция ратифицирована более чем 140 государствами, то есть практически всеми экономически значимыми юрисдикциями.

2. Конфиденциальность производства. Арбитражное производство является гораздо более закрытым и, при желании обеих сторон сохранить его в тайне, может оставаться конфиденциальным долгое время.

3. Стоимость и длительность производства. В начале своей истории коммерческий арбитраж рассматривался как более быстрая и менее затратная альтернатива судопроизводства. C течением времени, тем не менее, это преимущество арбитража все более подвергается сомнению.

4. Нейтральность. Существенным фактором привлекательности МКА является его нейтральность, внегосударственный статус. Если стороны контракта из двух разных государств предполагают спор между собой, каждой из них трудно будет согласиться рассматривать его в судах противоположной стороны, так как очевидно, что иностранная сторона будет вызывать определенный уровень предубежденности. В то же время суды третьего государства могут отказаться принять иск к рассмотрению и в любом случае их решение будет проблематично исполнить.

С этой точки зрения арбитраж, который ведется нейтральными частными лицами (в том числе из третьих государств) и решения которого исполняются повсеместно, гораздо предпочтительнее.

Другими факторами, которые также могут повлиять на выбор между арбитражным или судебным разбирательством, могут быть возможность стороны выбрать арбитра в отличие от назначенного государством судьи; консенсуальная природа юрисдикции арбитража, которая делает трудным или невозможным привлечение соответчиков и третьих лиц; относительная гибкость арбитражного процесса, элементы которого могут определять стороны и трибунал, и др.

Существует три формальных источника права, которые регулируют международное арбитражное производство:

· Международное право;

Основным источником м/н права в сфере МКА является, безусловно, Нью-Йоркская Конвенция 1958 года (Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений), разработанная ЮНСИТРАЛ и принятая под эгидой ООН.

· Национальное право;

 

· Соглашение сторон и арбитражный регламент.

77. 
 Арбитражное соглашение. Признание и исполненй решений иностранных арбитражных судов. Нью-Йоркская конвенция 1958 г.

Арбитражное соглашение - это соглашение сторон о передаче на рассмотрение м\н арбитраж. суда всех или отдельных споров, которые возникли или могут возникнуть из связывающего стороны правоотношения. Арбитражное соглашение м.б. заключено в виде арбитражной оговорки (отдельного положения гр.-пр. договора) или самостоят. договора. Разница м\д обоими видами - в том, что арбитражная оговорка касается будущих споров, которые могут и не возникнуть, в то время, как третейская запись представляет собой взаимное согласие сторон прибегнуть к арбитражу

Арбитражное соглашение заключается в письм. форме. Оно считается заключенным, если содержится в документе, подписанном сторонами, или заключено путем обмена сообщениями с использованием почты или любых др. средств связи, обеспечивающих письменное фиксирование волеизъявления сторон, включая направление искового заявления и ответ на него, в которых соответственно одна сторона предлагает рассмотреть дело в м\н арбитражном суде, а другая не возражает против этого. Ссылка в договоре на документ, содержащий арбитражную оговорку, является арбитражным соглашением при условии, что договор заключен в письм. форме, а содержание ссылки делает упомянутую оговорку частью договора.

Автономность арбитражного соглашения означает юр. самостоятельность положений, включенных в него: недействительность контракта не влечет за собой недейст-ть арбитраж. соглашения.

На практике значение автономности арбитражного соглашения проявляется тогда, когда надо выяснить, является ли контракт м\н купли-продажи действительным. Для признания контракта м\н купли-продажи недейст-м необходимо решение суда. Выбор суда, в котором будет рассматриваться данный иск, предусматривается арбитражным соглашением.

Арбитражное соглашение должно содержать ряд необходимых элементов:

- вид арбитража (включая правильное название институц. арбитража, если стороны избрали этот вид);

    - круг споров, передаваемых на рассмотрение арбитража;

    - место арбитража

В отношении иностранных арбитражных решений действует Ныо-Йоркская конвенция 1958 г. о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений, участниками которой, включая Республику Беларусь, являются более 150 государств.

она применяется к арбитражным решениям, вынесенным «на территории государства иного, чем то государство, где испрашивается признание и приведение в исполнение таких решений, по спорам, сторонами в которых могут быть как физические, так и юридические лица». Она применяется также к арбитражным решениям, «которые не считаются внутренними решениями в том государстве, где испрашивается их признание и приведение в исполнение».

Каждое государство-участник Конвенции признает арбитражные решения как обязательные и исполняет их в соответствии с процессуальными нормами той территории, где испрашивается признание и приведение в исполнение арбитражных решений.

Нью-Йоркская конвенция устанавливает ограниченный перечень оснований для отказа в признании и исполнении иностранных арбитражных решений. Он является исчерпывающим и не подлежит расширительному толкованию. Перечень включает две группы оснований для отказа: 1) применяемые судом только по просьбе стороны в споре, против которой вынесено решение; 2) применяемые судом ех officio, т. е. по собственной инициативе.

78. 
 Международный арбитражный суд при БелТПП.

В Республике Беларусь Международный арбитражный суд при Белорусской торгово-промышленной палате создан в 1994 г.

Правовое регулирование его деятельности определено Законом «О международном арбитражном (третейском суде) от 09.07.1999 г. (ред. от 27.12.1999 г.), Регламентом Международного арбитражного суда при Белорусской торгово-промышленной палате, утвержденным Постановлением Президиума Белорусской торгово-промышленной палаты от 06.06.2000 г. (ред. от 02.03.2004 г.).

В соответствии со ст. 4 Закона «О международном арбитражном (третейском суде), ст. 2 указанного выше Регламента Международный арбитражный суд при Белорусской торгово-промышленной палате (далее – МАС) рассматривает:

- споры между любыми субъектами права, возникающие из осуществления внешнеторговых и иных международных экономических связей, если местонахождение или место жительства хотя бы одного из этих субъектов находится за границей Республики Беларусь;

- споры между предприятиями с иностранными инвестициями, международными объединениями и организациями, созданными на территории Республики Беларусь; споры между участниками упомянутых юридических лиц, споры этих юридических лиц с другими юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями Республики Беларусь;

- споры между иностранными юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, расположенными за пределами Беларуси;

- иные споры экономического характера, если соглашением сторон предусмотрена передача спора на разрешение международного арбитражного суда и если это не запрещено законодательством Республики Беларусь.

МАС рассматривает также споры, относящиеся к его компетенции в силу закона или международного договора Республики Беларусь.

Международный арбитражный суд руководствуется в своей деятельности следующими принципами:

· равенства прав сторон;

· свободы выбора сторонами состава суда, применимого права, процедуры и языка судопроизводства;

· договорной подсудности всех рассматриваемых дел;

· приоритета общепризнанных принципов международного права;

· независимости международного арбитражного суда и арбитров;

· конфиденциальности рассмотрения дел;

· содействия окончанию спора посредством заключения сторонами мирового соглашения;

· окончательности выносимых судом решений.

Международный арбитражный суд руководствуется также теми принципами хозяйственного процессуального законодательства Республики Беларусь, которые не противоречат принципам, изложенным выше.

 

Наверх страницы

Внимание! Не забудьте ознакомиться с остальными документами данного пользователя!

Соседние файлы в текущем каталоге:

На сайте уже 21970 файлов общим размером 9.9 ГБ.

Наш сайт представляет собой Сервис, где студенты самых различных специальностей могут делиться своей учебой. Для удобства организован онлайн просмотр содержимого самых разных форматов файлов с возможностью их скачивания. У нас можно найти курсовые и лабораторные работы, дипломные работы и диссертации, лекции и шпаргалки, учебники, чертежи, инструкции, пособия и методички - можно найти любые учебные материалы. Наш полезный сервис предназначен прежде всего для помощи студентам в учёбе, ведь разобраться с любым предметом всегда быстрее когда можно посмотреть примеры, ознакомится более углубленно по той или иной теме. Все материалы на сайте представлены для ознакомления и загружены самими пользователями. Учитесь с нами, учитесь на пятерки и становитесь самыми грамотными специалистами своей профессии.

Не нашли нужный документ? Воспользуйтесь поиском по содержимому всех файлов сайта:



Каждый день, проснувшись по утру, заходи на obmendoc.ru

Товарищ, не ленись - делись файлами и новому учись!

Яндекс.Метрика